25
полномочиями (например согласие родителей, супруга, опекунов, поручителей),
по своей природе являются гражданско-правовой сделкой.
Согласие же третьего лица выполняет роль внешнего условия (основания)
действительности сделки и не влечет развитие правоотношений, которые
основаны на сделке. Согласие третьего лица образует фактический состав,
который является предпосылками развития правоотношений.
Следуя классификации сделок М.М. Агаркова и Е.А. Флейшиц
27
, на
основные и вспомогательные, согласие относится к вспомогательным сделкам,
так как согласие не является достаточным основанием, без совершения основной
сделки, для развития правоотношений. Хоть согласие и вспомогательная
односторонняя сделка, все же оно является условием действительности сделки.
Выражая волю, одобряющий осознает последствия правового характера в форме
прав и обязанностей и желает их наступления. Своими действиями одобряющий
выражает волю, которая направлена на возникновение, изменение или
прекращение правоотношений. Согласие может выдаваться не только в устной
письменной и нотариальной форме, но и может подразумеваться в молчании
одной из сторон. На классификацию согласия как односторонней сделки не влияет
факт возникновения прав у третьих лиц.
Так как действительность согласия не зависит от действительности
правовых отношений, которые лежат в основе представления согласия, можно
сказать, что согласие это абстрактная сделка. Влияние порок одобряемой сделки
на действительность согласия является внешним признаком абстрактной сделки.
Так как согласие является односторонней сделкой, то к нему применяются
основания недействительности сделки. Согласие может оспорить
заинтересованное лицо.
Также представлены в цивилистике альтернативные точки зрения на
природу согласия как сложного правового явления.
Например, Н.Ф. Звенигородская разграничивает согласие в семейном и
гражданском праве. В семейном праве, по ее мнению, согласие это односторонняя
сделка субъектов семейного права, в ней выражена воля одного лица и все-таки
сделка направлена на установление, изменение либо прекращение семейных прав
27
Флейшиц Е.А. Обязательства из причинения вреда и неосновательного обогащения. – М.:Госюриздат,
1951. С.216-219;
26
и обязанностей. А в гражданском праве согласие означает не самостоятельный
юридический факт, а элемент юридического состава.
28
Семейно-правовые сделки
носят имущественный характер и поэтому регулируются гражданским правом.
По мнению Е.Л. Скобликовой согласие существует в одном из двух видов:
как односторонняя сделка или как юридический факт. Согласие, которое
выражается во вне это односторонняя сделка, а не выраженное во вне - длящееся
правовое состояние, наличие которого презюмируется, но которое может быть
опровергнуто»
29
.
Без обоснования места и природы юридического факта выделять его не
верно. Юридический факт связан с временным промежутком и характеризуется
признаком корректности, это не свойственно правоотношению.
Интересна позиция на правовую природу согласия, которую выдвинул Д.В.
Штыков. Он рассматривает согласие как юридический факт в семейном праве с 3х
сторон:
1) согласие как правовое состояние в семье;
2) согласие в виде юридического акта как правомерное действие или
поступка.
3) согласие как правомерное бездействие.
Также Д.В Штыков выносит на защиту положение о том, что согласие
существует как юридический поступок. Нельзя с этим согласиться. Согласие -
юридический акт и согласие как состояние в семье являются разными правовыми
категориями. Эти понятия обозначаются в праве под одним термином «согласие»,
но они различны по своему содержанию и значению и не могут рассматриваться
в рамках отрасли права как два вида юридического факта.
Рассмотрев все взгляды на правовую природу согласия можно выделить и
положительные стороны и недостатки. Недостатки в том, что некоторые ученые
не углублялись в сущность согласия как правового акта, а проводили анализ
конкретного вида согласия (согласия кредитора на перевод долга, законного
представителя на совершение сделок несовершеннолетнего, согласие супруга на
28
Звенигородская Н.Ф. Договор, соглашение, согласие в семейном праве: проблема терминологии и
соотношения// Мировой судья. – 2011. - № 6. С. 13-15;
29
Скобликова Е.Л. Правовая природа согласия супруга на совершение другим супругом сделки по
распоряжению общим имуществом: автореф. дисс. … канд. юр наук: 12.00.03/Скобликова Екатерина
Леонидовна. – М., 2011.С.6-7;
27
совершение сделок по распоряжению имуществом, должника на уступки права
требования).К примеру в своей диссертации Е.В. Дятлов сначала определяет
природу согласия как юридического акта, затем указывает, что согласие не
является юридическим фактом и является элементом юридического состава
сделки.
Можно сделать ряд выводов, согласно приведенным точкам зрения на
правовую природу согласия на совершение сделки:
1. Следует руководствоваться комплексным подходом при анализе
правовой природы согласия на совершение сделок. Согласие может быть выдано
органом местного самоуправления, публичной власти или третьим лицом по
отношению к сделке. Решение собрания – согласие органа управления
юридического лица, не относится к сделкам. Согласие антимонопольных органов,
опеки и попечительства, которые предоставляются в административном порядке
имеют природу административного правового акта. А природу односторонней
сделки имеет согласие третьего лица как вид гражданско-правового согласия.
2. Согласие третьего лица является по своей природе абстрактной
односторонней вспомогательной сделкой, которая одновременно выполняет роль
условия действительности сделки. Так как согласие является сделкой, то к нему
применяются основания недействительности сделки, также согласие может быть
отдельно от оспариваемой сделки признано недействительным.
3. Согласие третьего лица на совершение сделки, являясь внешним
условием действительности сделки – юридическим актом, отличается от условия
в условных сделках по способу установления, по значению для развития
правоотношений и по правовым последствиям его отсутствия. В условной сделке
- сделка является заключенной и действительной, а момент возникновения или
прекращения прав и обязанностей отложен.
4. Статьи 157.1 и 173.1 ГК РФ в зависимости от особенностей одобряющего
субъекта, выделяет широкий круг видов согласия. Подобное обобщений не
позволяет предусмотреть особенности согласия третьего лица. Согласие органа
управления юридического лица урегулированы нормами корпоративного
законодательства и нормами ГК РФ, а согласие органа публичной власти –
нормативными актами административного права. Так как согласие, которое имеет
28
административно-правовую природу, не регулируется гражданским правом, то и в
ГК РФ не могут закрепляться последствия отсутствия данного вида согласия.
Из правового регулирования ст. 157.1 и ст. 173.1. ГК РФ необходимо
исключить административно-правовое согласие органа управления юридического
лица, органа публичной власти, но оставить норму о регулировании согласия
органа публичной власти. В общих нормах ГК РФ урегулировать особенности
гражданско-правового согласия третьего лица и указать его правовую природу,
особенности и последствия нарушений требования о получении согласия.
Глава 2. Согласие на совершение сделки в отдельных видах обязательств
2.1. Согласие на совершение обеспечительных сделок
29
Рассматривая особенности согласия на совершение сделки, нужно уделить
внимание отдельным видам этих сделок. Применяя формально-юридический
метод и классификацию видов согласия можно выявить особенности согласия.
Стоит, в первую очередь, рассмотреть особенности некоторых актов согласия
третьего лица, которые выделяются в зависимости от вида одобряемых сделок.
Распространенны сделки, которые требуют получения согласия третьего лица,
направленные на изменение существующих обязательств, например,
обеспечительные сделки.
В разъяснениях высших судов, федеральных законах и в ГК РФ наибольшее
внимание уделяют согласию третьего лица в сделках поручительства и залога
30
.
Речь может идти как об особенностях получения согласия на заключение
обеспечительной сделки (передача имущества в залог), так и на изменение
условий основного обязательства (согласие залогодержателя на распоряжения
предметом залога).
Допустим согласие может потребоваться на выдачу банковской гарантии
или соглашение о задатке. В случае согласия на соглашение о задатке может
потребоваться согласие органа управления юридического лица, если сумма
задатка большая. Необходимо руководствоваться ст. 157.1 и 173.1 ГК РФ, так как
специальных норм о согласии на заключение соглашения о задатке нет. При
получение банковской гарантии может возникнуть необходимость одобрения
банка, страховой организации или иной кредитной организации, то есть
соблюдаются внутренние процедуры, но не с получением согласия третьего лица.
По аналогии в отношении согласие на совершение иных обеспечительных
сделок могут применяться нормы о согласии на поручительство. Выдача
государственной гарантии судами квалифицируется как обязательство по
поручительству. При рассмотрении вопроса о последствиях отсутствия согласия
лица, которое предоставило государственную гарантию, на изменение основного
обязательства применяются в ст. 367 ГК РФ.
30
Постановление Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 № 42 «О некоторых вопросах разрешения споров,
связанных с поручительством»//СП Консультант Плюс (далее – Постановление Пленума ВАС РФ от
12.07.2012 № 42); Постановление Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 10 «О некоторых вопросах
применения законодательства о залоге»// Вестник ВАС РФ. – 2011. - № 4 (далее – Постановление
Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 10);
30
Среди обеспечительных сделок наибольший интерес представляют
поручительство и залог. Как в законе, так и в договоре может содержаться
требование о получении согласия, стороны могут предусмотреть сделки или
отдельные действия, где требуется согласие залогодержателя или поручителя. В
соглашении сторон также могут установить дополнительный вид ответственности
при неполучении согласия сторон обеспечительного обязательства.
Получение согласия может быть направлено на изменение условий
обеспечительной сделки (согласие залогодателя на внесудебный порядок
обращения взыскания на последующий залог, согласие поручителя на увеличение
суммы кредита, согласие поручителя на увеличение срока действия кредитного
договора) и на возникновение обеспечительного обязательства (согласие супруга
на передачу в залог имущества, согласие залогодателя на предоставление
поручительства или залога, согласие органа управления юридическим лицом).
В зависимости от вида охраняемых законом интересов и вида одобряемых
действий (сделки) находится необходимость получения обязательства в
обеспечительных обязательствах. Согласие выдается в интересах лица, действия
которого одобряются или в собственных интересах, если сделка влияет на его
законные интересы или права. В уставе организации или законе может быть
указано о необходимости получения одобрения контролирующего органа, когда
сделка является крупной или может повлечь для организации негативные
последствия.
Немаловажным вопросом при рассмотрении особенностей согласия в
обеспечительных сделках является вопрос об интересах должника по основному
обязательству. По общему правилу, обеспечение предоставляется в интересах
должника. Весьма маловероятно заключение поручительства вопреки желанию
должника и без его согласия. Иногда заключение такого договора имеет другие
цели. Например, для изменения подсудности спора или переход прав требования
к должнику поручителю, даже если в договоре присутствует запрет уступки без
согласия должника. На права должника может повлиять наличие договора
поручительства, суд, при заключенном договоре поручительства, может оценить
добросовестность действий поручителя и кредитора. Действия в виде
злоупотребления правом не допускаются согласно ст. 10 ГК РФ, При установлении
злоупотребления правом кредитора или поручителя при заключении договора
31
поручительства, суд может применить ст. 10 ГК РФ и не признавать переход права
к поручителю согласно ч. 1 ст. 365 ГК РФ.
Интересны обеспечительные сделки, на совершение которых требуется
согласие третьих лиц или иных лиц, которое выдается ввиду того, что сделка
влияет на права и законные интересы.
Не любая сделка нуждается в одобрении, от вида обеспечительной сделки
зависит необходимость получения согласия третьих лиц или иных лиц.
Российские ученые вслед за учением о сделках в немецком праве признают что,
сделки делятся по виду желаемых правовых последствий на распорядительные и
обязательные. Данная квалификация сделок представляет особую ценность при
вопросе необходимо ли согласие третьего лица, или нет в конкретной
обеспечительной сделки.
Распорядительная сделка это сделка, воздействующая на право через его
перенесение (передачу), изменения его содержания либо обременения,
прекращение
31
. Например, уступка прав требования, передача права
собственности на вещь, прощение долга, зачет, установление прав залога, а также
установление сервитута. Распорядительная сделка действует в отношении
каждого и носит абсолютный характер. При этом распоряжаться правом
кредитования может кредитор, а вещью – собственник.
Обязательственная сделка это сделка относительна и связывает должника,
который обязуется совершить определенные действия в пользу кредитора, и
кредитора, который вправе требовать совершение действий.
К числу распорядительных сделок можно отнести соглашение о залоге, так
как оно направлено на обременение имущественных прав. Так как передача в
залог является способом распоряжения правом (имуществом), для заключение
соглашения может быть необходимо согласие третьих лиц, если распоряжение
правом (имуществом) ограничивается интересами или правами третьих лиц. В
силу прямого указания в законе для заключения договора залога требуется
согласие супруга, согласие на последующий залог – предшествующим
залогодержателем, который является третьим лицом по отношению к договору
последующего залога.
31
Zerres Tomas. Bürgerliches Recht. Eine Einführung in das Zivirecht und die Grundzüge des Zivilprozesserechts.
6. Auflage. – Frankfurt, 1993. S. 35-37;
32
Повлиять на обеспечительные свойства распорядительной сделки может
совершение сделки в отношении права (имущества), привести к обращению на
него взыскания, уменьшению стоимости, ограничения собственника в
распоряжении и другие последствия. Это негативно сказывается на интересах
другого лица, который имеет свои требования (права). Для совершения
распорядительной сделки залога в целях поддержания баланса интереса
правообладателей требуется получение согласия лица, которое имеет требования
(права) на имущество.
Обеспечительной сделкой является договор поручительства и относится к
обязательственной сделке. Договор влечет возникновение обязательственный
правоотношений между кредитором и поручителем, в них перед кредитором в
солидарном порядке с должником поручитель обязуется отвечать всем своим
имуществом.
Кредитору при заключении договора поручительства следует быть
предусмотрительным и требовать у поручителя согласие супруга во избежание
возможных конфликтов. Видится оправданным то, что банки при предоставлении
поручительства требуют согласие супруга поручителя.
Так как поручитель по обязательствам несет имущественную
ответственность своим имуществом, следует закрепить в законодательстве
обязанность получения согласия супруга.
Природу односторонней гражданской сделки имеет согласие третьего лица
на заключение обеспечительной сделки (за исключением согласия органа
местного самоуправления, согласия административно-правового органа
государственной власти, согласие органа управления юридического лица) и
согласие сторон обеспечительной сделки на изменение условий сделки.
Согласие на заключение сделки, в соответствии со ст. 157.1 ГК РФ, может
быть последующим и предварительным. Принцип определенности согласия
сохраняется, то есть предмет одобряемой сделки должен быть определен в
предварительном согласии. Какая именно обеспечительная сделка была одобрена
должно следовать из последующего согласия. Стороны могут оговорить порядок
получения согласия и последствия его нарушения в соглашении о представлении
обеспечения.
33
В зависимости от вида и объема одобряемых действий (содержание
согласия) в обеспечительных обязательствах может быть предоставлено как на
изменение (заключение) отдельных действий или сделок, так и на совершение
нескольких действий или действий, которые связаны с заложенным имуществом.
Как отмечалось ранее, возникает вопрос о выдаче согласия с
неограниченным кругом одобряемых действий, когда поручитель соглашается с
любыми изменениями условий договора заранее, это не согласуется с требованием
определенности согласия. В ст. 367 ГК РФ указано, что «договор поручительства
может предусматривать заранее данное согласие в случае изменения
обязательства отвечать перед кредитором на измененных условиях. Такое согласие
должно предусматривать пределы, в которых поручитель согласен отвечать по
обязательствам должника». Если пределы изменения ответственности поручителя
в договоре не указаны, поручитель отвечает по первоначальным условиям перед
кредитором.
Несмотря на отсутствие запрета выражения согласия на внесений
изменений в сделках в законе, должны быть идентифицированы одобряемые
действия. Иначе выполняемая согласием функция условия действительности
сделки пропадает. Предмет сделок (действия), который следует из содержания
предварительного согласия на изменение обеспечительной сделки, одобряют
изменения, которые определены в зависимости от конкретных обстоятельств и
находятся в пределах, которые оговариваются в обеспечительной сделке.
В ст. 157.1 ГК РФ правило о форме согласия или ее зависимость от формы
одобряемой сделки отсутствует. Соблюдение письменной формы
обеспечительных сделок установлено законом. В письменной форме должны быть
договор поручительства и согласие на изменение условий соглашения, за
исключением случаев, когда в соглашении или законе есть специальное указание
на другую форму согласия. В нотариальной форме в ряде случаев должна быть
оформлена обеспечительная сделка, если в нотариальной форме основная сделка
или сделка требует государственной регистрации.
Передача имущества в залог является сделкой, которая направлена на
распоряжение имуществом супругов, залог недвижимого имущества подлежит
государственной регистрации. Согласно п. 3 ст. 35 СК РФ согласие супруга на
совершение такой сделки выдается в нотариальной форме.
34
Действительность договора поручительства не зависит от оснований,
лежащих в основе предоставления поручительства. Цель договора поручительства
– предоставление обеспечения, которое выражается в дополнительной
ответственности перед кредитором поручителя в объеме, который несет должник.
Существенным условием для поручительства является условие об объеме
ответственности поручителя. Наложить обязанности на лицо помимо его води
действующее законодательство не позволяет. Все изменения к обеспечительной
сделке должны выражаться в письменной форме, в том числе условия об объеме
ответственности поручителя. Таким образом, в дополнительном соглашении или
в форме отдельного акта согласие поручителя на изменения объема
поручительство должно выражаться в письменной форме.
Рассмотрим последствия несоблюдения требований закона о получении
согласия или несоблюдения порядка его получения. Общее последствие сделки,
которая совершена без согласия третьего лица, органа местного самоуправления,
органа юридического лица или органа государственного органа, в соответствии со
ст. 173.1 ГК РФ, является недействительность сделки.
Отсутствие согласия попечителей (родителей) на совершение сделки
несовершеннолетним или ограничено дееспособный, контролирующего органа,
супруга за заключение соглашения о передаче вещи в залоге влечет оспоримость
(недействительности) обеспечительной сделки.
Специальные последствия отсутствия согласия на совершение сделки
предусмотрены законом или соглашением сторон. Характерная особенность
согласия, которое выдается стороной обеспечительной сделки это характер
специальных правовых последствий отсутствия согласие на изменение
9совершение) сделки. Например, несение в прежнем объеме должником
ответственности по обеспечительному обязательству, требование о досрочном
исполнении обязательства, прекращение обеспечительного обязательства,
взыскание убытков причиненных контрагенту, обращение взыскания на
заложенное имущество. Отказ в регистрации сделки по причине отсутствия
согласия является особым последствием отсутствия согласия на изменение
сделки, которая требует государственную регистрацию или регистрацию
обременения (изменения права).