16
Федерального закона об ООО о сделках с заинтересованностью и крупных
сделках. Их анализ свидетельствует об использовании понятия «одобрение»
в качестве родового понятия «согласие» на совершение указанных сделок вне
зависимости от момента его получения, вследствие чего нет препятствий для
его понимания в качестве как предварительного, так и последующего
1
.
Таким образом, в специальных нормах о согласии на совершение
сделок хозяйственными обществами понятие «одобрение сделки» является
более широким в сравнении с его пониманием по ст. 157.1 ГК РФ. Оно
применимо и к предварительному, и к последующему согласию.
1.2. Правовая природа согласия на совершение сделки
Субъекты гражданского права приобретают и осуществляют права
своими собственными действиями по своей инициативе, или, как написано в
законе, по своей воле. Внешняя воля ассоциируется со способами выражения
внутренней воли и именуется волеизъявлением. Выражение воли
допускается в предусмотренной или допускаемой законом форме, делающей
волю субъекта доступной восприятию других лиц. Способы (форма)
волеизъявления могут быть различными и представляют собой юридические
факты. Помимо традиционных (сделки, согласие, соглашение, уведомление)
в правовой оборот введены и новые виды волевых действий. Это, в частности,
решения собраний, юридически значимые сообщения. Некоторые волевые
действия непосредственно направлены на возникновение или прекращение
правовых отношений, а некоторые могут быть непосредственно не
направлены на юридические цели, выражающиеся в установлении,
изменении или прекращении конкретных прав и обязанностей, но, тем не
менее, обусловливают наступление определенных правовых последствий.
1
Рассказова Н.Ю., Баранов Д.Е. К вопросу о современном понимании понятия согласия на
совершение сделки // Вопросы современной юриспруденции: сб. ст. по матер. LXXIII
междунар. науч.-практ. конф. № 5(67). – Новосибирск: СибАК, 2017. – С. 34-40.
17
Предусмотренные законом волевые действия имеют собственное
наименование, определенное значение, отличаются особой направленностью
и собственным местом в системе юридических фактов. Для каждого волевого
действия определен не только порядок и форма совершения, но и
последствия их нарушения. Следовательно, разные волевые действия
обладают разной юридической природой, обусловливающей специфику
регулирования правоотношений субъектов гражданского права.
Перед началом исследования заявленных вопросов несколько слов
следует уделить понятию «предпринимательская корпорация» в условиях
изменений в ГК о юридических лицах и истории появления в общей части
гражданского права института согласия на совершение сделок.
С 1 сентября 2014 г. вступили в силу изменения в гл. 4 ГК
1
, в соответствии с
которыми все организации подразделяются на корпоративные и унитарные
юридические лица. Ключевыми признаками корпораций выделены обладание
их учредителями (участниками) правом участия (членства) и формирование
ими высшего органа управления (ст. 65.1 ГК). В свою очередь,
корпоративные организации подразделены на коммерческие и
некоммерческие (§ 2 и § 6 гл. 4 ГК). Среди коммерческих корпоративных
юридических лиц законодатель выделяет хозяйственные товарищества и
общества, крестьянское (фермерское) хозяйство, являющееся юридическим
лицом, и производственные кооперативы.
Термины «коммерческая» и «предпринимательская» являются
синонимами, а к числу традиционных предпринимательских корпораций
относятся хозяйственные общества и производственные кооперативы
2
.
Одна из задач реформирования гражданского законодательства,
которую ставили авторы Концепции развития гражданского
1
Федеральный закон от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части
первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу
отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" // СЗ РФ. 2014. №
19. Ст. 2304.
2
Фроловский Н.Г. Управление предпринимательскими корпорациями в Российской
Федерации (правовой аспект): дис.... канд. юрид. наук. Белгород, 2014. С. 56.
18
законодательства Российской Федерации, состояла в унификации правового
регулирования института согласия на совершение сделки
1
.
Данное «поручение» воплотилось в ФЗ от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ «О
внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153
части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации», который в п. 3
ст. 1 внес в ГК РФ новую ст. 157.1 «Согласие на совершение сделки».
Интересно, что итоговые формулировки правил ст. 157.1 претерпели
изменения в сравнении с ее редакцией, содержащейся в проекте ФЗ с
указанным одноименным названием
2
.
В частности, в проекте предлагалось, что срок дачи согласия на
совершение сделки должен изначально устанавливаться законом, а в
противном случае необходимо применять правило «о разумном сроке». Как
видно из п. 2 ст. 157.1, законодатель оставил только правило «о разумном
сроке».
В проекте планировалось выделить в качестве одного из субъектов
получения согласия или отказа в нем (наряду с «заинтересованным лицом»)
сторону сделки. Однако в итоге такими субъектами стали «лицо,
запросившее согласие, либо иное заинтересованное лицо». При этом
нормативно данная конструкция не раскрывается.
К сожалению, и законопроект, и действующая редакция ст. 157.1 ГК
внутренне нелогичны. В частности, почему в предварительном согласии
должен быть указан только предмет на совершение сделки, а при
последующем согласии (одобрении) сделка? Конечно, можно предположить,
что в первом случае субъект, выдающий согласие, может знать только то, что,
к примеру, приобретается (т.е. предмет). Однако такое лицо или орган
1
Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена
решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию
гражданского законодательства от 7 октября 2009 г.) // Вестник ВАС РФ. 2009. № 11.
2
проект Федерального закона № 47538-6/4 «О внесении изменений в подразделы 4 и 5
раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской
Федерации» (ред., подготовленная ГД ФС РФ ко II чтению 4 марта 2013 г.) // СПС
«КонсультантПлюс».
19
должны указать и цену сделки, ибо, к примеру, согласно п. 1 ст. 555 ГК цена
недвижимости это существенное условие двусторонней сделки покупки
недвижимости. На этом примере можно проследить несоответствие общей и
специальной нормы.
Таким образом, при первом приближении ст. 157.1 ГК является
непроработанной или, наоборот, проработанной таким образом, чтобы
оставлять «лазейки и усмотрения».
Итак, структурно данная статья расположена в § 1 «Понятие, виды и
форма сделок» гл. 9 «Сделки» подразд. 4 «Сделки и представительство» разд.
I «Общие положения» части первой ГК и исходя из своего места в общей
системе гражданского правового регулирования является нормой общего
действия. Данный постулат также следует из правила п. 1 данной статьи,
согласно которой ее правила применяются, если другое не предусмотрено
законом или иным правовым актом.
Предпринимательские корпорации, являясь юридическими лицами,
подпадают под действие данной статьи. В частности, производственные
кооперативы полностью должны руководствоваться ее правилами, так как ни
ФЗ от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах», ни иные
правовые акты, касающиеся деятельности данных юридических лиц, не
содержат специальных предписаний о получении согласия на совершение
сделок кооперативом. Напротив, ФЗ от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об
акционерных обществах» и ФЗ от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах
с ограниченной ответственностью» содержат особенности одобрения
крупных сделок и сделок с заинтересованностью.
Между тем все предпринимательские корпорации могут совершать
сделки с имуществом или с акциями (долями участия), на которые
необходимо согласие ФАС РФ (государственного органа) или третьего лица,
например залогодержателя, в связи с чем не исключается распространение
действия ст. 157.1 ГК на АО и ООО.
20
Итак, первый вопрос, который возникает при исследовании правовой
природы согласия, это соотношение со сделкой. Является ли само согласие
сделкой? Далее мы будем использовать метод исключения. Предположим,
что согласие это сделка.
Понятие «сделка» является гражданско-правовым. В соответствии со ст.
153 ГК сделками признаются действия граждан и юридических лиц,
направленные на установление, изменение или прекращение гражданских
прав и обязанностей. Сопоставив данную норму с п. 2 ст. 157.1 ГК в
субъектном контексте, получаем, что «согласием-сделкой» не может быть
признано согласие, выдаваемое органом юридического лица, так как он сам
по себе не является ни гражданином, ни юридическим лицом.
К органам юридического лица примыкают также государственные
органы и органы местного самоуправления, которые не обладают статусом
(правами) юридического лица. К примеру, такими органами являются
некоторые органы государственной власти субъектов Российской Федерации,
а также не поименованные в законе и уставе муниципального образования
как юридические лица органы местного самоуправления.
Таким образом, предполагаем, что «согласием-сделкой» является:
согласие, выдаваемое третьим лицом, так как термин «лицо» используется в
ГК РФ для обозначения физических, юридических лиц и публично-правовых
образований, о чем свидетельствует название подразд. 2 разд. 1 ГК;
согласие, выдаваемое государственным органом или органом местного
самоуправления, которые обладают статусом юридического лица.
Между тем цель сделки это направленность на возникновение, изменение
или прекращение гражданских прав и обязанностей. Согласие направлено на
возникновение у лица права на совершение сделки. Это подтверждается, в
том числе, буквальным толкованием словосочетания «согласие на
совершение сделки», из которого следует, что первое юридическое явление
направлено на второе. Соответственно целью согласия на совершение сделки
21
является возникновение права у стороны сделки совершить ее на одобренных
условиях.
Следовательно, можно заключить, что «согласие» и «сделка» как
гражданско-правовые категории разнятся по целенаправленности.
Право на совершение сделки это возможность частноправового характера,
которая охватывается понятием «гражданская правоспособность». К примеру,
в силу ст. 18 ГК граждане вправе совершать любые не противоречащие
закону сделки и участвовать в обязательствах. В соответствии со ст. 49 ГК
РФ юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие
целям деятельности, предусмотренным в его учредительном документе, и
нести связанные с этой деятельностью обязанности.
Правоспособность реализуется посредством дееспособности как
способности самостоятельно реализовывать гражданские права и нести
гражданские обязанности.
Согласие, на наш взгляд, исключает самостоятельность под угрозой
признания сделки недействительной или применения иных неблагоприятных
последствий (ст. 173.1 ГК). При этом указанное исключение осуществляется
в виде предварительного или последующего согласия (одобрения) и, как
правило, должно оформляться письменно (в виде решения, протокола и т.п.).
В качестве исключения только в случаях, установленных в законе,
допускается согласие в устной форме (молчание) (п. 4 ст. 157.1 ГК).
Согласие может быть предварительным или последующим (одобрение). В
последнем случае мы можем говорить не о возникновении права на
совершение сделки, а о подтверждении уполномоченным лицом или органом
наличия у стороны сделки соответствующего права.
Таким образом, согласие не направлено само по себе на возникновение
гражданского обязательства, в основании которого лежит сделка. Согласие
направлено на возникновение права совершить такую сделку. Также
думается, что согласие не может быть направлено на изменение права или
обязанности или на их непосредственное прекращение. Оно может быть
22
направлено на возникновение возможности изменить или прекратить
основанное на сделке правоотношение. К примеру, общее собрание
участников ООО вправе принять решение изменить договор аренды, на
основании чего общество в лице исполнительного органа должно заключить
дополнительное соглашение об изменении соответствующего арендного
права.
Следовательно, к «сделочному» гражданскому обязательству согласие
работает опосредованно. Думается, что данный вывод подтверждается на
примере выражения согласия в АО и ООО. Придерживаясь деления органов
управления корпорациями на волеобразующие и волеизъявляющие, автор
заключает, что согласие формируется волеобразующими органами (общим
собранием участников (акционеров) или советом директоров), а сделку
совершает от имени корпорации волеизъявляющий орган (единоличный
исполнительный орган). Таким образом, корпорация как сторона в сделке (в
лице исполнительного органа) совершает сделку не сама, а посредством
получения права (возможности) ее совершить, предоставленного иным
субъектом корпоративного правоотношения.
Правила ст. 157.1 ГК позволяют выделить несколько видов согласий:
по субъекту предоставления согласия оно подразделяется на выдаваемое
третьими лицами (например, залогодержателями) или органами
(юридического лица или публичными органами власти); по субъекту,
испрашивающему согласие, его можно разделить на выдаваемое
запросившему согласие лицу или иному заинтересованному лицу; по порядку
предоставления согласие классифицируется на предварительное или
последующее (в этом случае законодатель также использует термин
«одобрение»). Следовательно, последующее согласие и одобрение являются
синонимами, и их дифференцированное использование при документальном
оформлении согласия не должно рассматриваться как нарушение
законодательства. По форме выделяются письменное и устное согласие
(молчание).
23
В частности, практическая значимость деления согласия по субъекту
его выдачи заключается в дифференцированных способах правовой защиты
лица, права которого нарушены таким согласием. Так, защита прав лица,
нарушенных согласием (несогласием) третьего лица (к примеру,
залогодержателем), должна осуществляться, по общему правилу, в
общеисковом порядке, органом публичной власти в порядке рассмотрения
дел, возникающих из административных и иных публичных правоотношений,
органом предпринимательской корпорации в порядке рассмотрения
корпоративных споров.
Анализ п. 1 ст. 157.1 позволяет выделить согласия, выдаваемые в силу
закона, учредительного документа или иного внутреннего документа
юридического лица или договора (законное, статутное, локальное,
договорное). Данное деление связано с последствиями совершения сделки
без получения соответствующего согласия. Так, если нарушено условие о
законном согласии, то последствия предусмотрены в ст. 173.1 ГК:
недействительность или иные неблагоприятные последствия. Соответственно,
если сделка совершена в отсутствие статутного или договорного согласия, то
сделка, на наш взгляд, должна признаваться недействительной по правилам
ст. 174 ГК, предусматривающим, в частности, последствия совершения
сделки лицом, если его полномочия ограничены договором или положением
о филиале или представительстве юридического лица, либо полномочия
действующего от имени юридического лица без доверенности органа
юридического лица ограничены учредительными документами
юридического лица или иными регулирующими его деятельность
документами.
Кроме того, согласие следует дифференцировать по правовому
регулированию его выдачи на:
а) выдаваемое в соответствии с гражданским законодательством;
б) выдаваемое в соответствии с законодательством о банкротстве (к
примеру, согласие арбитражного управляющего на совершение сделки
24
должником. Так, согласно п. 2 ст. 46 ФЗ от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О
несостоятельности (банкротстве)» после введения наблюдения арбитражный
суд, кроме мер, предусмотренных АПК, вправе запретить совершать без
согласия арбитражного управляющего сделки, не предусмотренные п. 2 ст.
64 данного Закона);
в) выдаваемое в соответствии с административным законодательством
(в широком смысле этого слова). Например, ст. 28 ФЗ от 26 июля 2006 г. №
135-ФЗ «О защите конкуренции» определяет виды сделок с акциями
(долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении
коммерческих организаций, совершаемых с предварительного согласия
антимонопольного органа.
Практическая значимость данной классификации в том, что порядок
выдачи разноотраслевых согласий регламентируется нормами
соответствующего законодательства, а не нормами гражданского права. В
отношении же правовых норм о банкротстве вообще установлен приоритет
над общегражданскими нормами. Данный вывод основан на правовой
позиции Конституционного Суда РФ, указанной в п. 3 определения от 4
декабря 2003 г. № 504-О: «законодательство о банкротстве, являясь
специальным по отношению к гражданскому законодательству», и
культивирован судебной практикой
1
.
Для предпринимательских корпораций, в частности для АО и ООО,
значимым является деление согласия (одобрения) на ординарные (обычные)
и экстраординарные сделки (крупные сделки и сделки, в совершении
которых имеется заинтересованность). Как известно, правоприменительная
важность данной классификации в том, что в решении о согласовании
(одобрении) неординарных сделок должны быть указаны не только ее
1
Постановления ФАС Московского округа от 17 августа 2005 г. № КГ-А40/7749-05, ФАС
Поволжского округа от 7 октября 2010 г. № А55-1711/2010, Одиннадцатого арбитражного
апелляционного суда от 17 декабря 2012 г. № А55-23092/2005, Двенадцатого
арбитражного апелляционного суда от 16 июня 2010 г. № А57-1711/2010, Четырнадцатого
арбитражного апелляционного суда от 30 июня 2014 г. № 13-889/2010 // СПС
«КонсультантПлюс».
25
«основные условия» (терминология по Постановлению Пленума ВАС РФ от
16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием
крупных сделок и сделок с заинтересованностью»), но и иные компоненты
таких сделок (указание на стороны, выгодоприобретателей).
Изложенное позволяет сделать следующие выводы:
Согласие не является сделкой в контексте ст. 153 ГК.
Согласие является деянием (действием, а в случаях, предусмотренных
законом, бездействием), направленным на возникновение (подтверждение)
права на совершение сделки.
Такое деяние могут совершить как субъекты гражданского (лица) и
административного (государственные и муниципальные органы), так и
корпоративного законодательства (органы корпорации).
На основании вышеизложенного можно заключить, что согласие на
совершение сделки это межотраслевое по своему субъектному составу
деяние (действие или бездействие), направленное на возникновение у
субъекта гражданского законодательства права на совершение сделки или на
подтверждение его возникновения (наличия).
Для предпринимательских корпораций данное понятие необходимо
уточнить следующим образом: согласие на совершение сделки
предпринимательскими корпорациями это волеобразующие деяния
компетентных органов управления таких корпораций, направленные на
возникновение у корпораций права совершения сделок или на
подтверждение его возникновения (наличия).
Существует множество классификаций согласия на совершение сделки,
которые имеют весомое практическое значение, в том числе для
предпринимательских корпораций.
1.3. Виды согласия на совершение сделки