13
(банки, ломбарды, страховые компании) с целью осуществления легализации
(отмывания) доходов, полученных преступным путем.
Согласимся с высказыванием исследователей, что включение России в
«черный список» ФАТФ послужило мощным толчком развития
отечественного законодательства по борьбе с отмыванием преступных
доходов
7
.
В целях формирования правовой базы по противодействию
легализации преступных доходов был принят Федеральный закон от
7.08.2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»
8
(далее - Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-Ф), в рамках которого
впоследствии было сформирована система законодательства по
противодействию легализации отмыванию) доходов, полученных
преступным путем.
Уголовная ответственность за легализацию преступных доходов была
закреплена только в 2002 году, когда УК РФ на основании Федерального
закона от 07.08.2001 № 121-ФЗ
9
был дополнен ст. 174, закрепившей
уголовную ответственность за легализацию (отмывание) денежных средств
или иного имущества, приобретенных незаконным путем, и ст. 174.1
«Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества,
приобретенных лицом в результате совершения им преступления».
Легализация (отмывание) преступных доходов в соответствии с УК РФ
отнесена к преступлениям в сфере экономической деятельности.
7
Кириченко М. О системе противодействия легализации доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма // Финансовая газета. Региональный
выпуск. 2011. № 9. С. 14 - 15.
8
Федеральный закон от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ (ред. от 23.07.2018) «О противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма» // Российская газета, № 151-152, 09.08.2001.
9
Федеральный закон от 07.08.2001 № 121-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в
законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона
«О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем»
// Собрание законодательства РФ, 13.08.2001, № 33 (часть I), ст. 3424.
14
Предпринятые государством меры, в том числе в сфере
нормотворчества, как отмечает М.М. Прошунин, способствовали тому, что
«в 2002 г. Россия была исключена из списка не сотрудничающих стран и
территорий (НССТ) ФАТФ»
10
.
1.2. Понятие незаконной финансовой операции и ее разновидности
Понятие незаконной финансовой операции является комплексным и
многоуровневым, что способствует существованию различных точек зрения
относительно его понимания. Как верно отмечает И.Г. Тютюнник,
общепризнанного понимания термина «незаконная финансовая операция» на
сегодняшний день не существует
11
.
Законодатель специально разграничивает финансовые операции от
других сделок. Между тем законодательное определение финансовых
операций на сегодняшний день отсутствует. Многие исследователи при
определении термина «финансовые операции» оперируют нормами
различных отраслей права (гражданского, финансового, налогового и т.д.),
что приводит к различным точкам зрения относительно понимания данного
термина. Так, одни исследователи в качестве непосредственного предмета
финансовых операций рассматривают исключительно денежные средства
12
.
Другие к предмету финансовых операций причисляют также ценные бумаги
и платежные документы
13
. Третьи придерживаются мнения, что
10
Прошунин М.М. Становление правовых основ противодействия легализации
преступных доходов и финансированию терроризма в России // Финансовое право. 2009.
№ 9. С. 18 - 23.
11
Тютюнник И.Г. Правовые аспекты противодействия легализации денежных средств,
приобретенных преступным путем // Российский следователь. 2013. № 22. С. 19 - 22.
12
Ляскало А.Н. Финансовые операции и сделки по легализации преступных доходов в
новых разъяснениях Пленума Верховного Суда Российской Федерации //
Законодательство. 2016. № 1. С. 15-18.
13
Букарев В.Б., Трунцевский Ю.В., Шулепов Н.А. Указ.соч. С. 87.
15
обязательным элементом финансовых операций должны являться финансово-
кредитные организации
14
.
В п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 07.07.2015 №
32 «О судебной практике по делам о легализации (отмывании) денежных
средств или иного имущества, приобретенных преступным путем, и о
приобретении или сбыте имущества, заведомо добытого преступным
путем»
15
(далее - Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 07.07.2015
№ 32) отмечено, что под финансовыми операциями могут пониматься любые
операции с денежными средствами (наличные и безналичные расчеты,
кассовые операции, перевод денежных средств с одного счета на другой,
размен денежных средств, обмен одной валюты на другую и другие). Таким
образом, в качестве финансовой операции сегодня можно рассматривать
любую операцию с денежными средствами.
Сделки являются основополагающими основаниями возникновения
гражданских правоотношений. Статья 153 ГК РФ дает следующее
определение сделки: действие граждан и юридических лиц, направленное на
установление, изменение или прекращение гражданских прав и
обязанностей. Таким образом, можно констатировать, что законодателем при
определении квалифицирующего признака сделки, рассматривает действие,
которое носит динамический характер. В качестве правового значения для
заключения сделки следует признавать не правовой результат, а
направленность данного действия для заключения сделки в условиях
волеизъявления сторон на заключение такой сделки. В тоже время сделки
могут иметь как законный, так и противоправный характер.
К сделкам как признаку указанных преступлений могут быть отнесены
действия, направленные на установление, изменение или прекращение
14
Филатова М.А. Разрешение Пленумом Верховного Суда спорных вопросов понимания
легализации преступных доходов // Уголовное право. 2016. № 3. С. 86 - 93.
15
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 07.07.2015 № 32 «О судебной практике
по делам о легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества,
приобретенных преступным путем, и о приобретении или сбыте имущества, заведомо
добытого преступным путем» // Российская газета, № 151, 13.07.2015.
16
гражданских прав и обязанностей, а равно на создание видимости
возникновения или перехода гражданских прав и обязанностей (п. 6
Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 07.07.2015 № 32).
Действующее гражданское законодательство закрепляет различные
договорные конструкции сделок: куплю-продажу, аренду, найм, подряд,
возмездное страхование услуг, дарение, рента, страхование, перевозка,
поручение и т.д.
Исходя из имущества как объекта сделки можно классифицировать
сделки на:
1) сделки с недвижимым имуществом;
2) сделки с движимым имуществом.
Традиционным является деление сделок на односторонние (например,
завещание) и многосторонние.
Сделки в гражданском обороте могут быть классифицированы на
обычные (не требующие одобрения уполномоченного органа юридического
лица) и крупные (для заключения получение согласия соответствующего
уполномоченного органа юридического лица является обязательным;
предпринимательские (хозяйственные), осуществляемые субъектами
предпринимательской деятельности, и бытовые сделки, совершаемые иными
субъектами гражданских правоотношений, не осуществляющими
предпринимательскую деятельность; по критерию правомерности -
действительные и недействительные и т.д.
По признаку наступления правовых последствий в зависимости от
определенного обстоятельства (условия) сделки классифицируют на
безусловные и условные.
В ряде случаев данные действия образуют несколько эпизодов
преступной деятельности, а не одно продолжаемое преступление. Так, суд
посчитал, что доводы кассационной жалобы о необходимости квалификации
действий В. по одной статье, предусмотренной ч. 4 ст. 159 УК РФ и ст. 174.1
ч. 3 УК РФ, как единые продолжаемые преступления, несостоятельны,
17
поскольку умысел участников организованной группы на хищение денежных
средств возникал каждый раз самостоятельно с временным интервалом и был
связан с составлением подложных документов - послуживших подложным
основанием платежа (перевода денежных средств), а после участниками
организованной группы с целью узаконивания похищенных денежных
средств осуществлялись финансовые операции, путем перечисления
денежных средств на счета различных компаний, в том числе и подставных
16
.
Распространенными являются способы легализации денежных средств
через оффшорные зоны, подставных и аффилированных лиц. Так,
действующее законодательство практически не содержит специальных
правовых норм, направленных на противодействие неправомерных сделок с
аффилированными лицами. Закон РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О
конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных
рынках»
17
содержит определение аффилированных лиц: физические и
юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность
юридических и (или) физических лиц, осуществляющих
предпринимательскую деятельность. Однако, раскрытие термина
«аффилированность» данным нормативным правовым актом не
предусматривается. Исходя из приведенного законодательного определения
аффилированных лиц, под аффилированностью возможно понимать такие
отношения, при которых субъекты (физические или юридические лица)
могут оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических
лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
Другие авторы, отмечая существующие недостатки законодательного
определения аффилированности, полагают необходимым последовательное
16
Постановление Президиума Приморского краевого суда от 29.01.2016 № 4У-3846/2015
// СПС «КонсультантПлюс».
17
Закон РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 (ред. от 26.07.2006) «О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на товарных рынках» // Бюллетень нормативных актов,
№ 2-3, 1992.
18
разграничение антимонопольного и корпоративного законодательства
18
. В
конечном счете, как полагают представители данной концепции, термин
«аффилированность» должен исчезнуть из корпоративного права, взамен
чего необходимо применять иные критерии при определении сделок с
заинтересованностью, свойственные корпоративному праву. При этом,
возможность наступления ответственности за нарушение норм
антимонопольного законодательства не исключается. Необходимо признать
данную точку зрения не вполне обоснованной и сформированной, поскольку
каких-либо новых критериев для определения сделок с заинтересованностью
авторами не предлагается, не рассматриваются более тщательно иные случаи
применения института аффилированности в нормах корпоративного
законодательства. Можно констатировать, что институт аффилированности
фактически трансформировался в межотраслевой правовой феномен, что
только актуализирует потребность в его надлежащем правовом
регулировании в соответствии с определенными целями, соответствующими
конкретным отраслям российского законодательства.
Действующее законодательство в сфере правового регулирования
аффилированности и взаимозависимости не является совершенным и требует
значительных изменений и дополнений. Так, возможно, необходимо, во-
первых, преодолеть двойственное правовое регулирование института
аффилированности, например, нормами корпоративного и конкурентного
права, которые порой дублируют друг друга, а в некоторых случаях и
противоречат между собой. Развитию данного института препятствует и
чрезмерное наличие иных нормативно-правовых актов в этой сфере, в
которых тяжело ориентироваться даже самим аффилированным и
взаимозависимым лицам. Представляется, что в действующем
законодательстве необходимо закрепить более подробное и развернутое
определение аффилированности и взаимозависимости, предусмотреть более
18
Мурзин Д., Прохоренко В. Сделки с заинтересованностью и конфликт интересов:
перспективы развития // Корпоративный юрист. 2006. № 8. С. 20 - 23.
19
четкие основания и критерии признания лиц аффилированными и
взаимозависимыми, что на практике вызывает существенные трудности.
В этой связи необходимо принимать во внимание не только общие
положения о публичных юридических лицах, но и принять поправки в
действующее законодательство, которые бы учитывали сущность и
характеристики аффилированных лиц как особых субъектов
правоотношений.
Финансовая операция представляет собой сделку, отличающуюся от
иных сделок тем обстоятельством, что она совершается с обращением денег,
ценных бумаг и платежных документов через банки или иные кредитные
организации.
Судами подчеркивается, что по смыслу закона, легализация сама по
себе означает, что виновный действует с желанием придать денежным
средствам правомерный вид. Ответственность за легализацию наступает,
когда виновным совершена хотя бы одна финансовая или иная сделка с
приобретенными преступным путем денежными средствами, если будет
установлено, что такое деяние было совершено с целью придания
правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными
денежными средствами или иным имуществом
19
.
Довольно часто незаконные финансовые операции осуществляется
посредством совершения многочисленных операций, которые проходят
несколько этапов, осуществляются по сложным и запутанным схемам, в
результате чего порой теряются следы происхождения денежных средств и
другого имущества и они обретают видимость законно полученного дохода.
Наиболее опасным проявлением незаконной финансовой операции
является легализация доходов, добытых преступным путем. В отечественном
законодательстве используется два понятия «легализация преступных
доходов» и «отмывание преступных доходов». Несмотря на внешнюю
19
Постановление Президиума Ставропольского краевого суда от 04.07.2017 № 44У-
156/2017 // СПС «КонсультантПлюс».
20
схожесть, данные термины не являются идентичными и характеризуются
различным содержанием.
Исходя из названия, рассматриваемые термины свидетельствуют о том,
что лицом был получен доход (денежные средства, иное имущество)
противоправным путем, и оно пытается легализовать этот доход, тем самым,
его узаконив.
Первоначально термин «отмывание денежных средств» использовался
в качестве сленгового выражения чикагскими гангстерами во времена
«сухого закона», когда преступные группировки пытались ввести в
легальный оборот денежные средства (в основном, металлические монеты),
полученные в результате незаконного оборота алкоголя.
Впоследствии данный термин вошел в международный оборот после
учреждения в 1989 г. Международной рабочей группы по борьбе с
отмыванием денег (FATF), которая рассматривает отмывание как процесс
сокрытия или маскировки существования, незаконного происхождения,
движения, назначения или использования имущества или денежных средств,
полученных незаконным путем
20
.
В ст. 3 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ под легализацией
(отмыванием) доходов, полученных преступным путем, понимается
придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению
денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате
совершения преступления.
М.Н. Дранкина под отмыванием денежных средств подразумевает
набор определенных методов и процедур, которые позволяют полученные в
результате преступной деятельности доходы переводить в законные активы с
целью прикрытия их незаконного происхождения, реальных владельцев
данных доходов, а также иных сведений, косвенно или прямо
20
Харук А.Л. Уголовное законодательство зарубежных государств, предусматривающее
ответственность за легализацию (отмывание) доходов, полученных незаконным путем
(ретроспективный анализ) // Российский следователь. 2010. № 22. С. 34 - 38.
21
свидетельствующих об их незаконном характере и нарушении норм
законодательства»
21
.
Можно согласиться с высказыванием ряда авторов, утверждающих, что
легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем,
способствует превращению противозаконной деятельности в
высокодоходный вид незаконного предпринимательства
22
.
По мнению М.В. Каратаева, понятие «отмывание доходов» следует
рассматривать в качестве процесса, в результате которого происходит
сокрытие средств или имущества, полученных в результате осуществления
незаконной деятельности, и их последующее размещение, перевод или любое
движение внутри финансово-кредитной системы, приобретение за счет
данных средств движимого или недвижимого имущества или их иное
использование, что, в конечном счете, приводит к их возврату
непосредственному владельцу в «легализованном» виде, что позволяет
говорить об их внешнем законном и правомерном характере
23
.
С правовой точки зрения под легализацией (отмыванием) доходов,
полученных преступным путем, подразумевается облачение данному
незаконному доходу правомерного статуса, позволяющего использовать
денежные средства и иное имущество, приобретенное преступным путем, на
легальных основаниях для осуществления финансовых операций,
заключения сделок, приобретения имущества и т.д.
И.К. Денисов при определении понятия «легализация (отмывание)
денежных средств и иного имущества» как хозяйственно-финансовой
операции указывает на две основные цели ее совершения: утаивание или
сокрытие происхождения или наличия, а иногда и целевого назначения
21
Дракина М.Н. Роль кредитных организаций в обеспечении функционирования
механизма противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма // Банковское право. 2005. № 5. С. 23-29.
22
Козлов А.В., Козлова Е.В. Организация внутреннего контроля страховщика в контексте
противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма // Безопасность бизнеса. 2012. № 4. С. 39 - 43.
23
Каратаев М.В. Управление риском вовлечения российских банков в процессы
легализации преступных доходов: Автореф. дис. ... к.э.н. Иваново, 2011. С. 7.
22
имущества и денег, имевших преступное происхождение; извлечение из
этого имущества доходов посредством вложения данных средств как в
легальный, так и нелегальный бизнес
24
.
В качестве основных целей осуществления легализации преступных
доходов можно назвать:
1) осуществление маскировки источника происхождения и
принадлежности полученного дохода;
2) придание видимости законного характера преступным доходам;
3) использование легализованных средств в преступной деятельности.
Деятельность, связанная с легализацией (отмыванием) доходов,
полученных преступным путем, подпитывает терроризм, преступления,
связанные с незаконным оборотом наркотиков, оружия и т.д.
Проблема терроризма является актуальной для любого государства и
общества, что обуславливается не только потерей жизни граждан, но и
дестабилизацией ситуации внутри страны. Так, всплеск террористических
атак недавно затронул многие страны Европы (Англию, Бельгию, Германию
и другие). Если раньше существовали отдельные регионы, в которых угроза
терроризма и экстремизма была повышенной, например Ближний Восток,
Северная Ирландия, то теперь такое явление, как терроризм и экстремизм,
затронуло практически все страны. Данная ситуация во многом связана с
неконтролируемой миграцией в странах Европы, которая в условиях
соблюдения принципов демократичности, терпимости и свободы
вероисповедания самоустранилась от контроля за проявлением
террористических настроений среди мигрантов.
Как и всякая сфера общественных отношений, деятельность по
противодействию легализации доходов, добытых преступных путем, требует
надлежащего правового регулирования, без которого предпринимаемые
меры будут неэффективными.
24
Денисов И.К. Понятие легализации (отмывания) денежных средств или иного
имущества в отечественном уголовном праве // Адвокат. 2011. № 4. С. 22 - 24.