15
первую очередь, в ст. 2 Конституции РФ, в соответствии с которой, человек,
его права и свободы - это высшая ценность, а признание, соблюдение и
защита прав и свобод человека и гражданина является обязанностью
государства. В ст. ст. 45-46 Конституции РФ гарантируется защита
государством прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации,
включая и судебную защиту. О защите субъективных прав участников
гражданских правоотношений закреплено в большинстве статей ГК РФ, в
частности, в ст. ст. 1, 2, 10, 11, 12, 14, 31, 41, 150, 152, 304, 305 ГК РФ и т.д.
Из их содержания следует, что субъекты гражданского права вправе
рассчитывать на эффективную защиту своих прав, которая может
осуществляться как компетентными государственными органами (например,
судом), так и самостоятельно самими субъектами (самозащита). Кроме того,
понятие «защита» упоминается в ст. 2 Гражданско-процессуального кодекса
РФ и ст. 2 Арбитражного процессуального кодекса РФ, когда речь идет о
целях и задачах судопроизводства.
В настоящее время сложилось несколько подходов к определению
защиты права:
1. Функция права, выражающаяся в восстановлении права,
компенсации нарушенного интереса, пресечении противоправных действий
(Т.И. Илларионова)
1
.
2. Система (совокупность) мер, которые направлены:
а) на обеспечение неприкосновенности права, восстановление
нарушенного права либо пресечение действий, нарушающих право (М.К.
Сулейменов)
2
;
б) на обеспечение неприкосновенности права, его осуществимости и
устранение последствий его нарушения (Ю.Г. Басин, А.Г. Диденко)
3
;
1
Илларионова Т.И. Проблема охранительных функций гражданского права //
Илларионова Т.И. Избранные труды. - Екатеринбург: Изд-во Урал. ун-та, 2015. – С. 253.
2
Сулейменов М.К. Понятие и способы защиты гражданских прав. — Алматы: НИИ
частного права КазГЮУ, 2011. С. 8 - 28.
3
Басин Ю.Г., Диденко А.Г. Защита субъективных прав // Юридические науки. 1971. № 1.
С. 4.
16
в) на применение к нарушителю мер принудительного воздействия в
целях признания либо восстановления оспариваемого или нарушенного
субъективного права (Г.П. Арефьев)
1
;
г) на восстановление либо признание гражданских прав и защиту
интересов в случае их нарушения либо оспаривания (А.П. Сергеев)
2
.
3. Деятельность:
а) связанная с применением установленных законом санкций к
правонарушителю (Н.Д. Егоров)
3
;
б) связанная с ликвидацией препятствий в процессе осуществления
субъективных прав (А.П. Вершинин)
4
;
в) связанная с восстановлением нарушенного права, обеспечениюем
исполнения юридической обязанности (С.С. Алексеев)
5
;
г) связанная с совершением фактических либо юридических
правомерных действий, которые имеют своей целью пресечение
правонарушения, его предотвращение либо восстановление уже нарушенного
субъективного права либо законного интереса (В.А. Белов)
6
.
4. Субъективное гражданское право на защиту, то есть мера
дозволенного поведения управомоченного лица, выраженная в возможности
«использования мер правоохранительного характера в целях восстановления
1
Арефьев Г.П. Понятие защиты субъективных прав // Процессуальные средства
реализации конституционного права на судебную и арбитражную защиту. Межвузовский
тематический сборник. - Калинин: Изд-во Калинского ун-та, 1982. С. 13 – 21.
2
Гражданское право. В 3-х томах. Абрамова Е.Н, Аверченко Н.Н, Байгушева Ю.В. / Под.
ред. Сергеева А.П. - М.: 2010, Т.1. С. 108.
3
Гражданское право. Учебник. Ч. 3 / Валявина Е.Ю., Егоров Н.Д., Елисеев И.В., Иванов
А.А., и др.; Отв. ред.: Сергеев А.П., Толстой Ю.К. - М.: Проспект, 2011. С. 192.
4
Вершинин А.П. Способы защиты гражданских прав в суде. - СПб.: Изд-во Санкт -
Петербургского университета, 2007. С. 20–21.
5
Алексеев С.С., Аюшеева И.З., Васильев А.С. Гражданское право: учебник: в 3 т. Т. 1 (под
общ. ред. С.А. Степанова). - М.: «Проспект»; «Институт частного права», 2010. – С. 202.
6
Белов В. А. Гражданское право в 4 т. Том II. Общая часть в 2 кн. Книга 2. Факты +
допматериал в ЭБС: учебник для бакалавриата и магистратуры / В. А. Белов. — 2-е изд.,
перераб. и доп. — Москва : Издательство Юрайт, 2019. С. 400.
17
нарушенного права и пресечения действий, его нарушающих» (В.В.
Долинская, М.Н. Малеина, Е.А. Суханов)
1
.
5. Стадия принудительного исполнения права (В.П. Воложанин)
2
.
6. Институт гражданского права (Н.С. Малеин, Е.М. Тужилова-
Орданская)
3
.
Следует отметить, что современными исследователями нередко даются
определения защиты гражданских прав, смешивающих несколько подходов,
либо придерживающихся одновременно нескольких концепций. Так, С.В.
Мельником категория «защита права» рассматривается в двух аспектах:
материально-правовом (фактическом восстановлении нарушенного права
либо предотвращении угрозы нарушения) и процессуально-правовом
(правомерной деятельности по применению способов защиты, когда
существуют препятствия в осуществлении субъективного права)
4
.
Наличие множества подходов, научный плюрализм, на наш взгляд,
свидетельствует о разработанности вопросов гражданско-правовой защиты в
теории гражданского права и не может расцениваться как неразвитость
доктрины.
Большинство правоведов данные понятия разграничивают, считая, что
охрана включает в себя защиту в качестве одного из компонентов (Н.С.
Малеин, Н.И. Матузов, В.А. Тархов). В.А. Белов обосновывает эту точку
зрения тем, что меры охраны направлены не предупреждение или
затруднение нарушения права, а защита осуществляется, когда право уже
1
Гражданское право. Общая часть: Учебник: в 4 т. / В.С. Ем, Н.В. Козлова, С.М. Корнеев
и др.; под ред. Е.А. Суханова. 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Волтерс Клувер, 2010. Т. 1. С.
656.
2
Воложанин В.П. К вопросу о юридических предположениях в советском гражданском
праве и процессе // Вопросы советского гражданского права и процесса. Ученые записки. -
М.: Госюриздат, 1955, Т. 3. С. 186-202.
3
Мильков А.В. Правовое регулирование защиты гражданских прав и правовых интересов:
дис. … докт. юрид. наук. - М., 2015. С. 51–70.
4
Мельник С.В. Основные подходы к определению формы защиты права в отечественной
цивилистической доктрине // Актуальные вопросы науки и практики: Сб. науч. статей. -
Орел, 2010. С. 125.
18
нарушено, и направлена на восстановление положения, существовавшего до
нарушения
1
.
Отождествляют данные термины, к примеру, Н.В. Витрук, В.П.
Грибанов. Как аргументированно указывает А.В. Мильков, действующее
законодательство и сложившаяся на его основе судебная практика не дают
оснований для разграничения данных понятий, они нередко употребляются
как синонимы и определяются друг через друга
2
.
Действительно, нельзя считать нарушением гражданского права спор о
праве, в то время, как оспариваемые права также защищаются
предусмотренными в законе способами (например, признанием права).
В целом, аналогичен и подход к соотношению понятий «защита» и
«ответственность». Одни ученые признают необходимость и значимость
разграничения этих понятий (С.С. Алексеев, Н.С. Малеин, М.К. Сулейменов,
Д.Н. Кархалев), другие же признают понятия либо тождественными (В.А.
Тархов), либо обозначающими одно и то же явление (С.Н. Братусь). С.С.
Алексеев предложил такие критерии разграничения защиты и
ответственности, как цель и выполняемая функция: восстановительная - у
мер защиты и карательная - у мер ответственности
3
.
Однако применение мер ответственности в большинстве случаев также
приводит к восстановлению нарушенного положения субъекта. Новый
критерий, получивший широкое распространение в науке гражданского
права, предложил О.А. Красавчиков, а именно субъективный элемент
основания наступления ответственности либо защиты (вина
правонарушителя). Учитывая, что вина не является обязательным элементом
гражданского правонарушения, использование данного критерия порождает
1
Белов В. А. Гражданское право в 4 т. Том II. Общая часть в 2 кн. Книга 2. Факты +
допматериал в ЭБС: учебник для бакалавриата и магистратуры / В. А. Белов. — 2-е изд.,
перераб. и доп. — Москва : Издательство Юрайт, 2019.. С. 401.
2
Мильков А.В. Правовое регулирование защиты гражданских прав и правовых интересов:
дис. … докт. юрид. наук. - М., 2015. С. 95.
3
Мусаткина А.А. К вопросу о понятии мер защиты // Вектор науки ТГУ. 2010. № 1 (11).
С. 123.
19
много вопросов. К примеру, возмещение убытков может применяться и без
вины (если нарушитель является субъектов предпринимательской
деятельности).
Интересным представляется подход Е.А. Суханова, который
рассматривает меры защиты в широком и узком смысле. Мерами защиты в
широком смысле (мерами ответственности) являются возмещение убытков,
взыскание неустойки, имущественная компенсация морального вреда,
которые применяются за нарушение гражданских прав. Все остальные меры
гражданско-правовой защиты являются мерами защиты в узком смысле и
могут быть применены для предупреждения и пресечения правонарушения (к
примеру, запрет деятельности, создающей опасность причинения вреда)
1
.
Тесная взаимосвязь мер гражданско-правовой защиты и ответственности в
действующем гражданском законодательстве позволяет указать на эту
концепцию как на наиболее близкую к истине.
Таким образом, в действующем ГК РФ отсутствует легальное
определение защиты прав и способов их защиты, что явилось причиной
длительной дискуссии ученых-цивилистов. В связи с этим, многими
исследователями, обращающимся к тематике осуществления и защиты
гражданских прав даны собственные определения этих категорий, которые
были нами подробно рассмотрены.
Целями гражданско-правовой защиты являются: пресечение нарушения
права, устранение его последствий (в том числе, путем возложения
имущественных обременений на нарушителя, понуждения к совершению
действия в интересах потерпевшего), предупреждение нарушений права.
Гражданское право является уникальным. Другими отраслями права
предусматривается ответственность лица, совершившего правонарушение, а
такая категория, как защита нарушенных либо оспоренных субъективных
прав выступает в качестве исключительного признака гражданского права.
1
Гражданское право. Общая часть: Учебник: в 4 т. / В.С. Ем, Н.В. Козлова, С.М. Корнеев
и др.; под ред. Е.А. Суханова. 3 - е изд., перераб. и доп. - М.: Волтерс Клувер, 2010. Т. 1.
С. 658.
20
1.2. Классификация гражданско-правовых способов защиты прав по
законодательству Российской Федерации
Классификация гражданско-правовых способов защиты прав имеет
важное научное значение, поскольку выступает в качестве одного из
инструментов научного познания. Она позволяет «разделить» систему
способов защиты гражданских прав на части (подсистемы), а также наиболее
глубоко провести исследование взаимосвязи между элементами выделенной
части и всеми частями системы способов защиты гражданских прав.
Классификация способов защиты на группы (виды) в соответствии с
тем или иным основанием имеет большое значение не только в изучении
гражданского права как учебной дисциплины, но и способно выступать в
качестве ориентира в правоприменительной практике. Представляется, что
достижение данных научных, учебных и практических целей зависит от
критерия, который заложен в основу классификации, а также какие группы
элементов выделены по нему. Исходя из этого, представляется интересным,
насколько существующие в науке гражданского права классификации
позволяют осуществить реализацию указанных целей
1
.
Защита гражданских прав имеет две формы: юрисдикционную и
неюрисдикционную. (см. Приложение 1). Форма защиты прав представляет
собой совокупность внутренне согласованных организационных
мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом
интересов.
Юрисдикционная форма защиты представляет собой деятельность
уполномоченных органов по защите нарушенных либо оспариваемых
субъективных прав. Ее суть состоит в том, что субъект, чьи права и законные
интересы нарушены в результате неправомерных действий, вправе
обратиться за защитой в государственные либо иные компетентные органы,
1
Саенко Л. В. Актуальные проблемы гражданского права и процесса : учебное пособие
для бакалавриата и магистратуры / Л. В. Саенко, Л. Г. Щербакова. — 2-е изд. — Москва :
Издательство Юрайт, 2019. С. 65.
21
имеющие полномочия по принятию необходимых мер в целях
восстановления нарушенного права и пресечения правонарушения.
В соответствии с общим правилом, защита гражданских прав и
охраняемых законом интересов производится в судебном порядке. Средством
судебной защиты в этом случае выступает иск, представляющий собой
требование к суду об отправлении правосудия, с одной стороны, и
материально-правовое требование к ответчику о исполнении возложенной на
него обязанности либо о признании наличия либо отсутствия
правоотношения, с другой стороны.
Кроме того, что защита гражданских прав тесно связана с иными
правовыми явлениями, в частности, с охраной прав и ответственностью. На
современном этапе сложились две позиции о соотношении охраны и защиты
права.
Неюрисдикционной формой защиты охватываются действия
физических и юридических лиц по защите гражданских прав и охраняемых
законом интересов, совершаемых ими самостоятельно, без обращения к
государственным и иным уполномоченным органам.
Способ защиты нарушенных и (или) оспариваемых прав – это
важнейший правовой институт в науке гражданского права. Однако, на
законодательном уровне до сих пор не существует единого легального
определения данного понятия, что вызывает бурные дискуссии как среди
ученых-цивилистов, так и среди правоприменителей.
Большинство авторов рассматривают способы защиты гражданских
прав в качестве средств (мер), посредством которых, возможно достигнуть
пресечения, предотвращения, устранения, восстановления нарушенного
права и (или) компенсации потерь, вызванных его нарушением.
Общий перечень мер закреплен в ст. 12 ГК РФ (см. Приложение 2).
22
По мнению Т.В. Шпачевой, способы защиты гражданских прав – это
строго определенные законом меры, посредством которых происходит
пресечение (предупреждение) нарушений субъективных гражданских прав
1
.
Ю.Н. Андреев, под способами защиты прав понимает определенную
модель будущего поведения правообладателя, которую он вправе выбрать по
собственному усмотрению
2
.
С учетом изложенных позиций ученых, сформулируем определение
способа защиты гражданских прав, под которым следует понимать
законодательно предусмотренные и гарантированные действия
заинтересованного лица, которые он осуществляет по собственной
инициативе при содействии компетентных органов либо должностных лиц,
цель которых заключается в полном либо частичном восстановлении
нарушенных субъективных прав и законных интересов.
Выбор способа защиты нарушенного и (или) оспариваемого права
находится в непосредственной связи с субъективными правами и законными
интересами заинтересованного лица, поскольку он обусловлен
необходимостью защиты субъективных прав и законных интересов. Вместе с
тем, как фактическая, так и правовая реализация различных способов защиты
гражданских прав возможна только при условии инициативы
заинтересованного лица, по собственному усмотрению которого могут быть
выбраны формы и способы защиты нарушенных и (или) оспариваемых прав.
Как отмечалось ранее, реализация способов защиты гражданских прав
может быть осуществлена заинтересованным лицом самостоятельно либо
при содействии компетентных органов либо должностных лиц. Так, в
соответствии с ч. 1 ст. 11 ГК РФ, защита нарушенных либо оспариваемых
гражданских прав осуществляется судом, согласно подведомственности дел,
которая установлена процессуальным законодательством. Следовательно, в
качестве таких компетентных органов выступают государственные, либо
1
Шпачева Т.В., Шпачев Е.В. О способах защиты права (законного интереса) в
арбитражном суде // Арбитражные споры. 2008. № 4. С. 45.
2
Андреев Ю.Н. Механизм гражданско-правовой защиты. - М.: Норма 2010. С. 120.
23
негосударственные органы юрисдикции. Для защиты своих прав
заинтересованное лицо имеет право выбрать только способы защиты,
предусмотренные законом, иначе это обстоятельство может явиться
основанием для отказа в защите компетентным органом либо должностным
лицом, к которому обратилось заинтересованное лицо. Этот вывод следует из
анализа ст. 12 ГК РФ. На наш взгляд, данная формулировка не способна в
достаточной степени обеспечить эффективную защиту прав
заинтересованных лиц. Кроме того, она фактически вступает в противоречие
с ч. 2 ст. 45 Конституции РФ,
1
в соответствии с которой, каждый человек
вправе защищать свои права и свободы всеми не запрещенными законом
способами, и исходя из этого, в соответствии с положениями указанной
статьи необходимо внесение соответствующих изменений в ст. 12 ГК РФ.
Ученые-цивилисты классифицируют способы защиты гражданских
прав по различным основаниям. Приведем наиболее значимые
классификации:
1. По сфере применения. Классификация в соответствии со ст. 12 ГК
РФ является одной из самых распространенных в правовой литературе
2
.
Согласно данной статьи, способы защиты гражданских прав подразделяются
на общие (универсальные) и специальные. Критерием деления является
сфера действия либо применения того или иного способа. Вместе с тем,
способы защиты, закрепленные в ст. 12 ГК РФ, рассматриваются в качестве
общих, а способы, которые предусмотрены другими нормами Гражданского
кодекса РФ и иных законов – как специальные. По мнению В.В.
Витрянского, если общие способы обладают универсальным характером и
способны использоваться в целях защиты любого субъективного права, то
все иные способы направлены на защиту только определенных прав либо на
1
Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с
учетом поправок, внесенных законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 №
6 – ФКЗ, от 30.12.2008 № 7 – ФКЗ, от 05.02.2014 № 2 – ФКЗ, от 21.07.2014 № 11 – ФКЗ) //
«Собрание законодательства РФ» от 26.01.2009. - № 4. Ст. 445.
2
Гражданское право: учебник в 4 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. – М.: Волтерс Клувер, 2008.
Том I. С. 410.
24
защиту от определенных нарушений
1
. В других трудах представлено схожее
деление способов защиты на общие и специальные. Однако, чаще авторами
используется данная классификация как аксиома, не требующая
доказательств. Однако, несмотря на внешнюю логичность данной
классификации, при наиболее тщательном ее изучении наблюдается ряд
недостатков.
Целесообразность данной классификации оспаривается, поскольку в
действительности не все способы защиты, закрепленные в ст. 12 ГК РФ
имеют универсальный характер. К примеру, взыскание неустойки, признание
оспоримой сделки недействительной, присуждение к исполнению
обязанности в натуре возможны только для защиты обязательственного, а не
вещного права. Вместе с тем, ряд широко применяемых способов прямо не
назван в ст. 12 ГК РФ (например, приостановление исполнения встречного
обязательства). Так, по верному замечанию С.А. Красновой, деление
способов защиты на универсальные и специальные не отражает
действительных связей между способами, которые вошли и не вошли в ст. 12
ГК РФ
2
.
В связи с этим, на наш взгляд, классификация мер защиты прав на
универсальные и специальные не имеет большой практической значимости,
поскольку существо защищаемого права во многом определяет способ
защиты. В этом смысле универсальными являются далеко не все способы,
закрепленные в ст. 12 ГК РФ (признание права, восстановление положения).
В тоже время, классификация по виду защищаемых прав отличается
неполнотой, поскольку указывает далеко не все защищаемые права и
интересы.
Не случайно авторами, поддерживающими деление способов защиты
на универсальные и специальные, отмечается, что универсальные способы,
1
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения.
3-е изд., стер. – М., 2015. С. 629.
2
Краснова, С.А. Теоретические основы классификации гражданско-правовых способов
защиты // Российский юридический журнал. 2011. № 2. С. 43.