13
траст, а дает возможность говорить лишь о его элементах.
Одним из наиболее перспективных направлений развития трастовых
операций в России может стать сотрудничество коммерческих банков с
созданными инвестиционными фондами. Для большинства индивидуальных
инвесторов сейчас сложно инвестировать свои средства на фондовом рынке в
силу отсутствия профессиональных знаний. Поэтому они вынуждены
обращаться за рекомендацией в кредитные институты ,которые работают с
ценными бумагами. Банк может быть также управляющим инвестиционным
фондом. Кроме того, фонд обязан заключать депозитарный договор с банком.
Один и тот же банк не может выступать в качестве управляющего и
депозитария. Если банк-депозитарий фонда, то он хранит все его денежные
средства и ценные бумаги, проводит все расчеты и операции с ценными
бумагами, ведет учет имущества, т.е. оказывает агентские услуги. Если банк
выступает в роли управляющего фондом, тогда в его функцию входит
управление всем портфелем ценных бумаг фонда, включая инвестиционную
политику.
В частности, в США коммерческие банки используют трастовые
операции как один из способов обхода ограничений, установленных для
коммерческих банков на осуществление инвестиционной деятельности.
Использование трастовых операций позволяет маскировать сращивание
банковского капитала с нефинансовым капиталом. Банкам данные операции
позволяют установить контроль над корпорациями, поскольку получение в
доверительную собственность или доверительное управление ценных бумаг
означает, как правило, передачу основных прав в отношении этих ценных
бумаг (в том числе права голоса на собрании акционеров), за исключением
права получения дохода по ним иначе как в пользу бенефициария. Обычно доля
ценных бумаг, находящихся в трасте у банков, превышает долю ценных бумаг,
покупаемых банками за свой счет.
Доверительные операции могут осуществлять физические или
юридические лица, включая траст-отделы банков.
14
Назовем причины, по которым клиенты выбирают траст-отделы банков:
Опыт, обязательность, специализация, беспристрастность и
адаптивность.
Условия доверительного соглашения могут действовать в течение
многих лет, а в ряде случаев быть бессрочными; поэтому, чтобы трастовые
операции осуществлялись эффективно, доверенное лицо должно
функционировать непрерывно. Физическое лицо может стать недееспособным
или без особого ущерба для себя отказаться от выполнения доверительного
соглашения.
Лишь немногие физические лица имеют достаточно средств, чтобы
гарантировать учредителю траста выполнение условий соглашения. Банки же,
как наиболее стабильные юридические лица из всех прочих, в наибольшей
степени могут обеспечить выполнение своих обязательств.
Трастовые операции должны выполняться быстро и точно, поэтому
траст-отделы более приспособлены к выполнению этих требований, чем
физические лица, из-за их (физических лиц) других обязательств.
Высокая степень специализации, а также возможность принятия
совместного решения несколькими специалистами в различных областях также
повышают надежность корпоративного траста. Юридические лица легче, чем
физические, адаптируются к изменениям ситуации в экономике и
законодательстве. Некоторые авторы считают, что из всех юридических лиц
трастовые операции наиболее характерны для банков, так как "... такие
функции, как учет операций, хранение ценностей в сейфах, депозитные
операции, финансовый анализ и другие, выполняются коммерческими
банками".
С этим утверждением можно согласиться, но только в отношении
определенных видов имущества, а именно: денежных средств и ценных бумаг
клиентов. Совершение операций по доверительному управлению другим
имуществом (движимым и недвижимым) для банков нехарактерно. Согласно
15
ст. 11 Закона о банках
3
деятельность банков осуществляется на основании
лицензии, выдаваемой Центральным банком РФ. В соответствии с ч. 3 п. 1 ст.
49 нового Гражданского кодекса РФ "отдельными видами деятельности,
перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься
только на основании специального разрешения (лицензии)". Исходя из этого,
можно сделать вывод о том, что осуществлять доверительное управление
денежными средствами и ценными бумагами клиентов могут только те
юридические лица, которые имеют соответствующую лицензию от
Центрального банка.
Все другие юридические лица имеют право осуществлять операции по
доверительному управлению всем другим имуществом клиентов за
исключением ценных бумаг и денежных средств. Трастовые операции
выполняют обычно специальные отделы банка. При этом подразделения банка,
занимающиеся кредитованием, привлечением депозитов и др., работают
отдельно от трастовых отделов. Многие банкиры на Западе рассматривают
трастовые отделы как "часть другого мира". Все это преследует цель - отделить
трастовые услуги от обычного банковского дела. Так как персонал трастового
отдела действует в интересах клиентов, а не банка, то интересы клиента и банка
часто могут не совпадать, поэтому работа трастовых отделов отделена от
кредитной и инвестиционной деятельности.
Трастовые отделы своей деятельностью приносят дополнительный доход
банку. Доходы траст-отдела классифицируют как прямые и косвенные.
К прямым относятся гонорары за услуги и комиссионные. Косвенные
доходы - плата за услуги с фиксированной процентной ставкой или плавающей
и комиссионные, в зависимости от размера и стоимости активов траста.
Некоторые сборы зависят от договоренности сторон. В случае, если доходы
траста основаны на стоимости активов, и этими активами являются ценные
бумаги, то доходность отдела зависит от рыночных изменений цен на данный
3
Федеральный закон от 3 февраля 1996 г. № 17 – ФЗ «О банках и банковской деятельности», редакция от 17
октября 2006 г.
16
вид ценных бумаг. Зарубежный опыт свидетельствует о том, что трастовые
отделы приносят банку достаточно хороший доход в том случае, если они
полагаются на косвенные доходы, поскольку доход от гонораров способен
покрывать фиксированные расходы только в крупных банках. Из этого следует,
что трастовые отделы должны достичь относительно крупных размеров
прежде, чем они станут доходными. Причиной этого является то, что
определить точно величину косвенных расходов отдела практически
невозможно. К таким расходам относятся: гонорары юристам, выплаты на
исследования в области инвестирования и проч.
Кроме гонораров и комиссионных, деятельность трастов включает и
депозиты, которые можно вложить в ценные бумаги. Депозиты появляются в
связи с обычными сделками в рамках трастового договора. По этим счетам
возникают потоки денежных средств и в тех случаях, когда эти средства
праздно лежат на счетах. К услугам, осуществляемым траст-отделами как
американских, так и европейских банков, обычно относят:
Хранение ценных бумаг.
Ведение ежемесячных бухгалтерских записей клиента, представленного
частной (индивидуальной) фирмой.
Получение платежей от имени клиента по доверенности, включая
проценты, дивиденды, арендные платежи.
Покупка и продажа ценных бумаг за счет и от имени клиента, проведение
расчетов с продавцами и покупателями.
Создание пенсионных фондов организаций и фондов ассоциаций граждан
(частных пенсионных фондов).
Принятие в управление целевых вкладов граждан и организаций.
Создание благотворительных трастов.
Российские банки осуществляют большинство из указанных операций, за
исключением персонального консультирования граждан (в основном из-за
нерентабельности этого вида услуг), фондов ассоциаций граждан и создания
благотворительных трастов - из-за неразвитой потребности клиентов в услугах
17
данного вида.
Юридическим оформлением отмеченных услуг являются смешанные
договоры, заключаемые между клиентами и банком на основании п. 3 ст. 421
ГК РФ.
Обычно в коммерческих банках подразделения, оказывающие
традиционные банковские услуги организационно отделены от подразделений,
занимающихся трастовыми операциями. Такое разделение необходимо прежде
всего для того, чтобы сотрудники отдела, занимающегося трастовыми
операциями, выполняли свои функции по управлению активами клиентов, не
ориентируясь при этом на спекулятивные интересы самого банка,
выступающего также в качестве инвестора на рынке, а использовали в работе
лишь показатели, сложившиеся на рынке на данный момент времени с целью
принятия инвестиционного решения, наиболее выгодного. Некоторые банки
предпочитают выделять подразделения, оказывающие трастовые услуги в
отдельные дочерние в целях предоставления этим подразделениям наибольшей
самостоятельности и независимости от подразделений, занимающихся
традиционным банковским бизнесом.
Другое направление - создание отдельного трастового управления (или
отдела) внутри организационной структуры коммерческого банка. Обычно
данный подход наиболее часто применяем в коммерческих банках, поскольку
при административном разделении операций остается возможность более
легкого продвижения трастовых услуг на рынок, используя при этом сеть
подразделений банка, оказывающих клиентам другие услуги.
Организационная структура подразделений, занимающихся трастовыми
операциями, может строится по принципу функциональности (ориентации
деятельности) соответствующего отдела. К основным функциям, на основе
которых может создаваться организационная структура трастового
подразделения, относятся "операционные", "системные", "инвестиционные". В
некоторых случаях такая градация может включать "налоги", "управление
недвижимостью" и др. Однако следует отметить, что "налоги" обычно являются
18
структурной единицей отдела персонального траста.
Операционная функция включает в себя прежде всего учет, прием и
поставку активов, проведение расчетов. Операционная деятельность
характеризуется использованием наибольшего числа сотрудников по
сравнению с другими отделами трастового подразделения. Главные факторы
успеха здесь - своевременность и аккуратность работы. Этот отдел занимается
обработкой сделок, произведенных отделом инвестиций. Основными задачами
подразделения являются передвижение ценных бумаг и денежных средств по
системе учета и контроль за этим передвижением, а также учет, контроль за
поступлением доходов и ведение соответствующих журналов учета. Кроме
того. сюда относится ответственное хранение активов, в том числе и
физическое хранение ценных бумаг и других материальных ценностей в
хранилище.
В задачу отдела системного обеспечения входят разработка (или
приобретение) и обслуживание систем обработки информации. Иногда
коммерческие банки используют сторонние организации в качестве
поставщиков программного обеспечения. Но даже в этом случае в банке
должна находиться служба, обеспечивающая контроль за работой
персональных компьютеров и другой техники как в департаменте трастовых
операций, так и в других подразделениях банка.
Инвестиционный отдел считается сердцем подразделения,
занимающегося трастовыми операциями, успех развития трастовых услуг часто
зависит от деятельности именно этого отдела. В соответствии с потребностями
конкретного клиента работа инвестиционного отдела строится по разным
схемам, инвестиционным моделям.
Следует отметить, что объединение функциональных блоков в отделы во
многом зависит от объемов операций, проводимых трастовым департаментом, а
также от стратегии департамента и банка в целом на развитие услуг
персонального или институционального характера.
Договор траста.
19
Основные нормы, определяющие содержание договора доверительного
управления, закрепляются в гл.53 ГК РФ и федеральном законе “О рынке
ценных бумаг”. В перечисленных нормативных актах описывается порядок
заключения и исполнения договора доверительного управления.
Согласно положениям ГК РФ, по договору доверительного управления
имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой
стороне(доверительному управляющему) на определенный срок имущество в
доверительное управление, и последняя обязуется осуществлять управление
этим имуществом в интересах учредителя или указанного им лица
(выгодоприобретателя).
В ГК РФ определяются условия договора, согласия по которым должны
достичь стороны и отразить это в договоре доверительного управления:
•
состав имущества, передаваемое в доверительное управление;
•
-наименование юридического лица или имя гражданина, в
интересах которого осуществляется доверительное управление;
•
размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата
вознаграждения предусмотрена договором;
•
срок действия договора.
В настоящее время к объектам траста можно отнести денежные средства,
валюту, ценные бумаги, паи, уставной капитал фирмы, землю, недвижимость,
имущественные комплексы (предприятия и прочие), а также нематериальные
активы.
“Имущество, переданное в доверительное управление, обособляется от
другого имущества учредителя, а также от имущества доверительного
управляющего. Это имущество отражается у управляющего на отдельном
балансе, и по нему ведется отдельный учет” (ГК РФ п.1 ст.1018). Для
доверительного управляющего операции по управлению имуществом являются
забалансовыми, имущество, переданное в доверительное управление, не влияет
на собственные активы управляющего, а может оказывать влияние (на
20
пассивную сторону баланса)
4
лишь вознаграждение, полученное управляющим
от учредителя управления. Следовательно, переданное в доверительное
управление имущество, собственник должен учитывать на своем балансе.
Права и обязанности траст-отделов коммерческих банков.
Траст-отдел обязан следовать указаниям и условиям соглашения,
завещания, решения суда или договора о представительстве, в соответствии с
которыми он действует. Траст-отдел не может менять свои обязанности по
осуществлению определённых операций без согласия доверителя или лица, его
представляющего. Если же имеет место непредвиденное развитие ситуации,
обуславливающее необходимость изменения действий доверенного лица
(траст-отдела), не предусмотренное первоначальным соглашением о трастовых
услугах, и нет возможности согласовывать изменения с доверителем, то
соответствующее разрешение можно получить через суд.
При принятии конкретных инвестиционных решений траст-отделы
должны следовать общим банковским принципам размещения активов. Так,
они не должны отдавать предпочтение исключительно надежности, покупая
ценные бумаги правительства (казначейские векселя и облигации). В то же
время в основе их действий не должно быть желания только получить
максимальную выгоду и доход, размещая средства доверителя в ценные бумаги
с большим кредитным риском (например, в акции малоизвестных венчурных
компаний, не прошедших листинг на фондовой бирже). Таким образом, траст-
отделам вменяется в обязанность придерживаться политики разумного
балансирования: они должны прибегать к диверсификации активов, избегать
погони за прибылью и строго придерживаться условий договоров о трасте.
В случае несоблюдения доверенными лицами (траст-отделами) взятых на
себя обязанностей они несут ответственность в рамках действующего
законодательства. Можно выделить следующие достаточно типичные случаи
ответственности траст-отделов:
• дохода в интересах других лиц, а не наследников или бенефициаров).
4
Галицкая, С.В., Деньги, кредит, финансы, М., Экзамен, 2011
21
Этот вид нарушения только влечёт за собой возмещение доверенным обман
(например, неправильное использование основного имущества или лицом
убытков, но и грозит ему уголовной ответственностью;
• неуплата налогов;
• отказ от реинвестировния средств траста в течение неоправданно
большого периода времени, в результате чего пострадал доход по трасту;
• осуществление инвестиций без согласования, предусмотренного
договором, если эти действия повлекли за собой убытки;
• отказ от диверсификации инвестиций, предусмотренной договором
или законом, если это привело к убыткам;
• недополучение любых доходов и платежей по трастовому
имуществу, что сократило доход по трасту;
• неоправданно долгое хранение трастовых активов в
малоликвидных, непригодных для инвестирования средствах.
Все отчеты должны соответствовать требованиям, предъявленным
контролирующими органами (ФКЦБ, Налоговой инспекцией). По запросу
контролирующих органов доверительный управляющий должен в любой
момент представить информацию о деятельности по договору доверительного
управления. Отчет управляющего служит для учредителя и
выгодоприобретателя документом, на основании которого в их балансе будут
сделаны проводки по счетам имущества, находящегося в доверительном
управлении, счетам доходов и расходов.
1.2 Виды и классификация трастовых операций
Трастовые операции делятся на три основные категории: персональные
трастовые услуги (для отдельных граждан); институциональные трастовые
услуги, оказываемые на основании,
• во-первых, договора между эмитентом долгосрочных долговых
22
обязательств или залогодателем и юридическим лицом,
управляющим этими обязательствами;
• во-вторых, договоры между компанией-собственником и трастовой
компанией, предлагающей квалифицированные услуги по
управлению этой собственностью;
услуги типа «мастер-траст»
5
(оказываемые банком пенсионному фонду
или группе иных компаний путем управления общим счетом доверителей с
целью максимизации дохода последних).
Услуги типа «мастер-траст» оказываются компаниям, накапливающим
средства своих акционеров (обычно на пенсионные цели), желающим получить
более высокий доход. Наиболее распространенными являются следующие
персональные трастовые услуги:
• завещательный траст, оформляемый на основании завещания
гражданина;
• безотзывной траст, оформляемый договором, согласно которому
доверитель не может расторгнуть договор и изъять доверенную собственность;
• отзывной траст, оформляемый договором, который может быть
расторгнут доверителем в любой момент.
По характеру распоряжения доверяемой собственностью трасты делятся
на активные и пассивные.
Собственность, находящуюся в активном трасте, можно продавать,
отдавать в долг, закладывать без дополнительного согласия доверителя.
Подобные активные операции характерны для банков (траст-отделов).
Пассивные трасты представляют собой услуги по управлению определенным
имуществом, которое не может быть продано или заложено доверенным лицом
(например, предприятие, земля, недвижимость). Подобные трастовые услуги
оказываются в основном трастовыми фирмами, специализирующимися на
управлении каким-либо видом собственности клиентов (например,
5
Белоглазова, Г.Н. Банковское дело./Под ред. Г.Н. Белоглазовой, Л.П. Кроливецкой. – М.: Финансы и
статистика, 2012 – 592 с.