72
бездействия, а именно отказа от привлечения к административной
ответственности нелегальных мигрантов, за получение взятки от их
работодателей
1
. По этому делу был осуждѐн и другой гражданин.
Адвокат осуждѐнного ссылался на отсутствие доказательств сговора двух
осуждѐнных, считал не доказанными выводы суда о то, что осуждѐнный
должен был согласовать время и место передачи взятки с должностным лицом
ОФМС РФ по Республике Алтай. Непосредственно обжаловался в ВС РФ
именно приговор ВС Республики Алтай от 9 октября 2012 г., по которому
подсудимый был осуждѐн по п. «а» ч. 4 ст. 291 УК РФ, на основании ч. 3 ст. 30
и ст. 64 УК РФ, к двум годам лишения свободы со штрафом в размере 60-
кратного размера взятки в размере свыше 2,1 млн. рублей в доход государства,
с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима
2
.
ВС РФ подчеркнул доказанность вины осуждѐнного в совершении
преступления, предусмотренного п. «а» ч. 4 ст. 291 УК РФ, а также
несостоятельность доводов адвоката. ВС Республики Алтай, указал Верховный
Суд РФ, установил факт наличия преступного сговора между двумя
осуждѐнными, непосредственно направленного на дачу взятки должностному
лицу миграционной службы. В результате приговор в отношении подсудимого
был оставлен без изменения, а кассационная жалоба – без удовлетворения.
Постановление президиума Воронежского областного суда от 25 апреля
2018 г. № 44У-37/2018 было принято по результатам рассмотрения
кассационной жалобы адвоката в защиту обвиняемой Ф. на постановление
мирового судьи судебного участка № 9 в Коминтерновском районе
Воронежской области от 30 ноября 2017 г., апелляционное постановление
Коминтерновского районного суда г. Воронежа от 28 декабря 2017 г., по
уголовному делу о совершении Ф. преступления, предусмотренного ст. 322.2
УК РФ. Постановлением мирового судьи от 30 ноября 2017 г. приостановило
1
Голубева Э.Р. Организация незаконной миграции: вопросы теории и практики: монография
/ Э.Р. Голубева. – Уфа: Уфимский ЮИ МВД России, 2017. – С. 65.
2
Голубева Э.Р. Организация незаконной миграции: вопросы теории и практики: монография
/ Э.Р. Голубева. – Уфа: Уфимский ЮИ МВД России, 2017. – С. 66.
73
производство по уголовному делу в отношении подсудимой Ф., до розыска
подсудимой. Подсудимой Ф. была избрана мера пресечения, в виде заключения
под стражу с содержанием в СИЗО
1
. Осуществление розыска Ф, было поручено
прокурору, согласно ч. 2 ст. 238 УПК РФ.
Апелляционным постановлением районного суда это решение мирового
судьи было оставлено без изменения, и Воронежский областной суд отменил
постановления нижестоящих судов о приостановлении производства по
уголовному делу, избрании меры пресечения в виде заключения под стражу в
отношении подсудимой Ф. Было принято решение передать это дело на
рассмотрение по существу мировому судье. Воронежский областной суд
обратил внимание на недоказанность фактов надлежащего извещения
подсудимой о месте и времени рассмотрения дела, вследствие чего фактически
отсутствуют основания для объявления еѐ в розыск
2
.
Судом кассационной инстанции было установлено, что подсудимая
обвинялась в совершении преступления небольшой тяжести, свою вину
полностью признала ещѐ на стадии досудебного производства, имеет
постоянное место жительства, положительно характеризуется, имеет семью, в
отношении неѐ не избиралась мера пресечения, на момент поступления
уголовного дела в суд. Сведения об извещении подсудимой о проводимых
судебных заседаниях были противоречивы, приводы в отношении неѐ – не
выполнены в силу отсутствия еѐ по месту проживания, однако, согласно
показаниям родственников и соседей, она действительно проживала по
указанному адресу.
В.Ф. Козлов отмечает, что правовые позиции российских судов
выступают важным, альтернативным и нетрадиционным для российского
уголовного права, источником, фактором развития уголовного
законодательства РФ, совершенствования механизмов применения ст.ст. 322-
1
Постановление президиума Воронежского областного суда от 25 апреля 2018 г. № 44У-
37/2018 [Электронный ресурс] // Режим доступа: http://sudact.ru/regular/doc/2Hs13UJWoPdq/.
2
Постановление президиума Воронежского областного суда от 25 апреля 2018 г. № 44У-
37/2018 [Электронный ресурс] // Режим доступа: http://sudact.ru/regular/doc/2Hs13UJWoPdq/.
74
322.3 УК РФ. Необходимо обобщение судебной практики по миграционным
преступлениям высшими судебными инстанциями, в целях формирования
единообразной судебной практики в данной сфере, обеспечения согласованных
подходов российских судов по разрешению различных категорий
миграционных споров. Необходимо учитывать реальную степень общественной
опасности совершаемых преступных деяний в сфере нелегальной миграции,
дифференцированно подходя к назначению наказаний, в зависимости от
тяжести содеянного и общественной опасности личности преступника
1
.
Совершенствование правовых позиций российских судов повлияет и на
дальнейшее развитие миграционного законодательства РФ, российской
правовой доктрины.
2.3. Проблемы отграничения миграционных преступлений от
смежных составов преступления и их место в институте преступлений
против порядка управления
Миграционные преступления, предусмотренные ст.ст. 322-322.3
Уголовного Кодекса РФ, следует различать и отграничивать от составов
преступлений, закреплѐнных ст.ст. 292.1, 327 и иными нормами УК,
административных правонарушений, юридическая ответственность за которые
устанавливается главами 18, 19 КоАП РФ. Помимо объективных и
субъективных признаков, элементов составов преступлений, уголовная
ответственность за которые установлена ст.ст. 322-322.3 УК РФ, указанные
преступления отличаются и определѐнной спецификой, в том числе степенью
общественной опасности, присущим им родовым и видовым объектом. Следует
разграничивать эти преступления и между собой – так, организация незаконной
1
Козлов В.Ф. Организация незаконной миграции: уголовно-правовая и криминалистическая
характеристика: монография / В.Ф. Козлов, Н.П. Фролкин. – М.: Юрлитинформ, 2011. – С.
70-71.
75
миграции, как правило, подразумевает определѐнную деятельность, чаще всего
осуществляемую именно гражданами РФ.
Э.Х. Кахбулаева констатирует, что преступление, предусмотренное ст.
322.1 УК РФ, отличается и большей общественной опасностью, влечѐт
применение к осуждѐнному более жѐсткого уголовного наказания. Весьма
важно и показательно, что именно организация незаконной миграции
безальтернативно наказывается лишением свободы на определѐнный срок, по
двум частям ст. 322.1 УК. Сопоставимым является исключительно наказание по
ч. 3 ст. 322 УК РФ, когда за незаконное пересечение государственной границы
РФ при наличии квалифицирующих признаков (с применением насилия или
угрозой его применения либо совершение преступления группой лиц по
предварительному сговору, организованной группой) возможно только
лишение свободы на срок до шести лет
1
. Однако в двух первых частях ст. 322
УК РФ лишение свободы на определѐнный срок остаѐтся одним из
альтернативных наказаний, и деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 322 УК,
признаѐтся преступлением небольшой тяжести, предполагающим
максимальное наказание в виде двух лет лишения свободы, то есть менее, чем
такие преступления небольшой тяжести, как предусмотренные ст.ст. 322.2,
322.3 УК РФ
2
. В последнем случае лишение свободы на определѐнный срок
также остаѐтся одним из альтернативных наказаний, максимальный его срок
составляет до трѐх лет.
Разумеется, миграционные преступления различаются между собой по
основным объективным и субъективным признакам – непосредственному
объекту преступления, объективной стороне, раскрываемой в диспозиции
соответствующей статьи УК, отчасти по субъекту и субъективной стороне.
1
Кахбулаева Э.Х. Уголовно-правовые и криминологические аспекты организации
незаконной миграции. Автореферат дис. … канд. юрид. наук: 12.00.08 – Уголовное право и
криминология; уголовно-исполнительное право. – Ростов-на-Дону, 2011. – 27 с.
[Электронный ресурс] // Режим доступа: http://www.dslib.net/kriminal-pravo/ugolovno-
pravovye-i-kriminologicheskie-aspekty-organizacii-nezakonnoj-migracii.html.
2
Рашитов Л.Р. Уголовно-правовые меры противодействия преступлениям в сфере
незаконной миграции // Вестник экономики, права и социологии. – 2015. – № 4. – С. 223.
76
Аналогичны родовой и видовой объект – это именно преступления против
установленного в государстве порядка управления, а субъективная сторона
заключается, прежде всего, в вине в форме умысла, нередко наличие
корыстного мотива (остаѐтся факультативным элементом субъективной
стороны таких преступлений). Субъектом конкретного преступления могут
быть как граждане РФ (ст.ст. 322, 322.1, 322.2 УК РФ), так и иностранцы,
апатриды (ст.ст. 322, 322.2, 322.3, а также ст. 322.1 УК РФ)
1
.
Э.Р. Голубева подчѐркивает специфику и отличия организации
незаконной миграции от смежных составов преступления. Правильное
рассмотрение элементов состава преступления и признаков конкретного
преступного деяния позволяет дать правильную юридическую оценку
содеянному. При этом важно, что субъекты преступлений, установленных ст.ст.
322, 322.1 УК РФ. являются общими (физическое вменяемое лицо с 16 лет),
тогда как в иных случаях, по мнению Э.Р. Голубевой, субъектом преступления
может быть и должностное лицо. Однако, как показывает выше приведѐнная
судебная практика (в частности, приговор Первомайского районного суда г.
Ростова-на-Дону от 25 сентября 2017 г. № 1-410/2017), субъектом таких
преступлений могут быть и обычные граждане, то есть являются наказуемыми
конкретные действия общего субъекта, направленные на фиктивную
регистрацию, фиктивную постановку на учѐт
2
.
Ст. 292.1 УК РФ устанавливает уголовную ответственность за
незаконную выдачу паспорта гражданина РФ, а также внесение заведомо
ложных сведений в документы, повлекшее незаконное приобретение
гражданства РФ. Немаловажно, что именно это преступление относится к числу
должностных, родовым объектом является государственная власть, интересы
государственной и муниципальной службы, а субъектом преступления, именно
1
Уголовный Кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ (в ред. от 12.11.2018
г.) [Электронный ресурс] // Режим доступа: http://base.garant.ru/10108000/.
2
Голубева Э.Р. Проблемы отграничения незаконной миграции от смежных составов
преступлений // Вестник Уфимского юридического института МВД России. – 2018. – № 2. –
С. 24-25.
77
в этом случае, является исключительно должностное лицо либо
государственный, муниципальный служащий, действующий умышленно, но
должностным лицом не являющийся (ч. 1 ст. 292.1 УК). Это прямо
подтверждается и объективной стороной данного преступления, которое
заключается именно в соответствующих незаконных действиях должностного
лица (как согласно ч. 1 ст. 292.1 УК, так и в соответствии с ч. 2 ст. 292.1 УК
РФ), что нашло своѐ выражение в диспозиции ст. 292.1 Уголовного Кодекса
РФ. В то же время, ч. 2 ст. 292.1 УК РФ предполагает субъектом данного
преступления именно должностное лицо или государственного служащего,
однако предусматривает возможность совершения преступления в результате
преступной небрежности, халатности
1
. Незаконная выдача паспорта
гражданина РФ или незаконное приобретение российского гражданства в таком
случае выступает последствием таких небрежных или недобросовестных
действий.
Несомненно, в случае ст. 292.1 УК, непосредственным объектом
преступления выступают интересы государственной или муниципальной
службы (объективная сторона деяния, предусмотренного ч. 2 ст. 292.1 УК,
предполагает наличие непосредственного объекта, прежде всего, в виде
интересов государственной службы). Однако рассматриваемое преступление
принадлежит исключительно к числу должностных преступлений, и
субъективная сторона отличается наличием вины в форме умысла (ч. 1 ст. 292.1
УК РФ), либо умысла или неосторожности (ч. 2 ст. 292.1 УК РФ).
Рассматриваемое преступление является весьма схожим, родственным
миграционным преступлениям, фактически являясь одной из форм незаконной
миграции
2
. Однако предполагает именно совершение должностного
преступления, в виде незаконной выдаче гражданства РФ или повлѐкшее такую
выдачу.
1
Уголовный Кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ (в ред. от 12.11.2018
г.) [Электронный ресурс] // Режим доступа: http://base.garant.ru/10108000/.
2
Уголовный Кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ (в ред. от 12.11.2018
г.) [Электронный ресурс] // Режим доступа: http://base.garant.ru/10108000/.
78
Наказание, предусмотренное санкцией ч. 1 ст. 292.1 УК РФ, предполагает
возможность лишения свободы на срок до пяти лет, как одно из
альтернативных наказаний. Ч. 2 ст. 292.1 УК не предусматривает лишения
свободы в качестве наказания за совершение рассматриваемого преступления.
Следует, однако, учитывать, что совершение предусмотренного ч. 1 ст. 292.1
УК деяния может считаться преступлением средней тяжести и повлечь
соответствующее наказание
1
.
Немаловажно различать миграционные преступления и преступления,
которые могут быть смежными, не обладая специфическим непосредственным
объектом, но потенциально способные затронуть сферу миграции. Так, ст. 324
УК РФ устанавливает уголовную ответственность за приобретение или сбыт
официальных документов или государственных наград. Родовым объектом
указанного преступления также выступает порядок управления, однако
непосредственный объект – законный порядок приобретения официальных
документов и государственных наград. Именно непосредственный объект –
один из основных характерных признаков такого преступления, отличающий
его от миграционных и иных смежных преступлений.
Объективная сторона указывает, в частности, на схожие признаки
данного преступления с иными миграционными преступлениями, а именно
незаконные приобретение или сбыт официальных документов,
предоставляющих прав или освобождающих от обязанностей, а также
государственных наград РФ, РСФСР и СССР. Ст. 324 УК РФ, однако,
предполагает наказание именно за преступление небольшой тяжести, не
устанавливая лишения свободы на определѐнный срок даже в качестве одного
из альтернативных наказаний. Впрочем, субъектом преступления в
рассматриваемом случае может выступать не только физическое вменяемое
лицо, достигшее 16-летнего возраста, но и более узкий круг лиц – иностранцы,
апатриды, граждане РФ должностные лица. Фактически данное преступление
учитывает и наличие корыстного мотива, в виде приобретения
1
Там же
79
соответствующих прав и обязанностей, в случае незаконных приобретения или
сбыта официальных документов
1
. Субъективная сторона предполагает наличие
обязательного элемента в форме прямого умысла.
Указанные документы и официальные награды, однако, могут и вовсе не
иметь отношения к нарушениям миграционного законодательства. В
особенности это присуще незаконным действиям по приобретению или сбыту
государственных наград. В случае незаконного приобретения каких-либо
официальных документов (включая паспорт гражданина РФ и иные
документы), однако, также предполагается привлечение гражданина РФ,
иностранца или апатрида к уголовной ответственности, что закономерным
образом дополняет как ст. 292.1 УК РФ, так и порядок привлечения к
уголовной ответственности за нарушения миграционного законодательства РФ.
При этом следует учесть и более мягкое наказание за совершение преступного
деяния, установленного ст. 324 УК.
Ст. 327 Уголовного Кодекса РФ устанавливает уголовную
ответственность за подделку, изготовление или сбыт поддельных документов,
государственных наград, штампов, бланков и печатей. Данная норма может
иметь отношение и к нарушениям миграционного законодательства. Родовым
объектом рассматриваемого преступления также выступает порядок
управления, непосредственный объект – законный порядок изготовления или
сбыта официальных документов, государственных наград, печатей, бланков и
штампов. Именно в конкретной разновидности и объективной стороне
преступления – основное его отличие от преступного деяния,
предусмотренного ст. 324 УК РФ
2
.
Объективная сторона указанного преступления раскрывается в ч.ч. 1, 3
ст. 327 УК, то есть в диспозициях указанных положений. В первом случае это
1
Байбурина Э.Р. Организация незаконной миграции: уголовно-правовые и
криминологические аспекты. Автореферат дис. … канд. юрид. наук: 12.00.08 – Уголовное
право и криминология; уголовно-исполнительное право. – Челябинск, 2010. – 22 с.
[Электронный ресурс] // Режим доступа: http://law.edu.ru/book/book.asp?bookID=1514709.
2
Уголовный Кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ (в ред. от 12.11.2018
г.) [Электронный ресурс] // Режим доступа: http://base.garant.ru/10108000/.
80
подделка удостоверения, другого официального документа, дающего права или
освобождающего от обязанностей, в целях его использования или сбыта
данного документа, изготовление или сбыт в аналогичных целях штампов,
печатей бланков, государственных наград РФ, СССР или РСФСР, ч. 3 ст. 327
УК устанавливает уголовную ответственность за непосредственное
использование заведомо подложного документа. Ч. 2 ст. 327 УК устанавливает
квалифицирующие признаки деяния, предусмотренного ч. 1 данной статьи, а
именно совершение этого деяния в целях облегчить совершение другого
преступления или скрыть его. И если ч.ч. 1, 3 ст. 327 УК предусматривает
наказание за преступление небольшой тяжести (санкция ч. 1 ст. 327 УК
предполагает возможность лишения свободы до двух лет, как одно из
альтернативных наказаний, ч. 3 ст. 327 УК и вовсе не предполагает
возможности лишения свободы), то санкция ч. 2 ст. 327 УК устанавливает
возможность лишения свободы на срок до четырѐх лет
1
.
Субъект данного преступления общий. Субъективная сторона такого
преступления заключается в наличии вины в форме прямого умысла, ч. 1 ст.
327 УК предполагает и возможность наличия цели совершения преступления –
использование поддельных документов, бланков, государственных наград РФ,
РСФСР или Советского Союза, печатей, штампов. Указанное деяние может
отличаться более высокой общественной опасностью, в случае сочетания его с
совершением миграционных преступлений, что, в том числе,
предусматривается и учитывается объективной стороной деяния,
установленного ч. 2 ст. 327 УК, а также санкцией данной нормы
2
.
В значительной мере смежно с миграционными преступлениями и
неисполнение обязанности по подаче уведомления о наличии гражданства
(подданства) иностранного государства либо вида на жительство или иного
1
Дядюн К.В. Незаконная миграция: детерминанты и проблемы правового противодействия //
Таможенная политика России на Дальнем Востоке. – 2013. – № 1. – С. 59.
2
Новичков В.Е. Некоторые особенности противодействия организации незаконной
миграции, совершаемой организованными группами / В.Е. Новичков, А.А. Магомедов, С.Л.
Коршунов // Вестник Ессентукского института управления, бизнеса и права. – 2016. – № 12.
– С. 73.
81
официального (действительного) документа, подтверждающего право на
постоянное проживание в иностранном государстве, у гражданина РФ. Таким
образом, объективная сторона преступления проявляется именно в виде
преступного бездействия. Преступление небольшой тяжести, предполагает
возможность привлечения к уголовной ответственности с применением
нескольких альтернативных наказаний, однако возможность лишения свободы
виновного не предусматривается. Рассматриваемое преступление фактически
является миграционным, что подтверждается и объективной стороной,
раскрываемой в диспозиции данной нормы, в том числе и в силу
необходимости уведомления уполномоченного органа государственной власти
в области контроля и надзора за миграцией. То есть, если родовым объектом
данного преступления является порядок управления в РФ, то непосредственный
объект – законный порядок эмиграции граждан РФ, а субъектом преступления
выступает именно гражданин РФ. Субъективная сторона отличается наличием
вины в форме умысла.
Таким образом, к числу миграционных преступлений, предусмотренных
ст.ст. 322-322.3 УК РФ, следует отнести и преступные деяния, установленные
ст. 330.2 УК РФ, а также ст. 292.1 УК. Если в случае с остальными
преступлениями нарушения миграционного законодательства РФ,
признаваемые преступлениями согласно нормам Уголовного Кодекса РФ,
отличаются родовым и непосредственным объектом, особенностями
объективной стороны, а в определѐнной мере, и субъективными признаками,
иными специфическими чертами указанных преступлений, то ст. 292.1 УК
отличается от данных преступных деяний, прежде всего, родовым объектом и
субъектом преступления, то ст. 330.2 УК РФ, несомненно, относится к числу
миграционных преступлений
1
. Однако данное деяние отличается, прежде всего,
невысокой степенью общественной опасности, объективная сторона
1
Ларионов И.А. Уголовно-правовая и криминологическая характеристика организации
незаконной миграции // Вестник Томского государственного университета. – 2012. – № 361.
– С. 112-113.