11
злоупотреблений из оных сделанных, явственно доказывая, что они
должны быть учреждены самым благоразумным и осторожным
образом, но не опровергая необходимости употребления оных. ...А
дабы отвратить злоупотребления от оных произойти могущия,
должны обращать труды тайных вестников на предметы вышнего
благочиния и отнюдь не касаться семейственности или домашней
жизни граждан ...»’.
Понятие и цели оперативно-розыскной деятельности
раскрываются в ст. 1 Федерального закона РФ от 1995 г. «Об
оперативно-розыскной деятельности», из содержания которой ясно,
что оперативно-розыскная деятельность представляет собой
необходимый и полезный вид деятельности для человека, общества и
государства, осуществляемый специальными субъектами, уполно-
моченными государством для борьбы с преступностью.
Анализ законодательного определения оперативно-розыскной
деятельности показывает, что этот вид деятельности, объективно
необходимой и общественно полезной, характеризуется следующими
признаками:
наличием государственно-правового характера;
организационного и структурного обособления от других видов
деятельности за счет специального круга субъектов, уполномоченных
государством его осуществлять;
реализацией своей деятельности при помощи присущих только
для этого вида деятельности средств и методов, имеющих
специфическую форму оперативно-розыскных мероприятий.
В основе оперативно-розыскной деятельности лежат
общеправовые принципы законности, уважения и соблюдения прав и
свобод человека и гражданина, а также отраслевые (оперативно-
тактические) принципы конспирации, сочетания гласных и негласных
начал, подразумевающих в том числе и использование
12
конфиденциального сотрудничества граждан. Это мнение
высказывают М.Е. Токарева, А.Ю. Шумилов, К.В. Сурков, К.К.
Горяйнов и Ю.Ф. Кваша
1
.
Помимо вышеуказанных, в оперативно-розыскной деятельности
применяются и иные правовые, специальные и морально-этические
принципы. Среди них упоминаются принципы адекватности
применения сил и средств ОРД, наступательное™, справедливости и
другие
1
.
Соглашаясь с изложенным, диссертант отдает предпочтение
наиболее важному отраслевому принципу, которым является
конспирация. Без нее невозможно эффективно противостоять
преступным проявлениям. Игнорирование принципа конспирации
приводит к тому, что оперативно-розыскная деятельность теряет свою
результативность и необоснованно уравнивается с иными видами
правоохранительной деятельности. За счет конспирации
обеспечивается необходимая наступательное — разведывательная
активность оперативно-розыскных действий в соответствии с планом
расследования
234
.
Правовую основу оперативно-розыскной деятельности
составляют Конституция Российской Федерации, Федеральный закон
«Об оперативнорозыскной деятельности», комплекс законов и
нормативно-правовых актов, регламентирующих функционирование и
создание условий для органов, осуществляющих эту деятельность.
1
Пестель П.И. Русская правда. Наказ Временному Верховному Правлению. —
СПб.: Книгоиздательство «Культура», 1906. — С. 130.
сыск: монография. — СПб.: СПб ЮИ МВД России, 1996; Горяйнов К.К.,
Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности»: комментарий
/Ю.Ф. Кваша, К.В. Сурков; под ред. П.Г. Пономарева. — М.: Новый Юрист, 1997.
— С. 64-86.
3
Давыдов Я.В. Оперативно-розыскная деятельность (конспект лекций). — М.:
Приор-издат, 2005. — С. 26.
4
Дубягин Ю.П. Комментарий к Федеральному закону «Об оперативно-розыскной
деятельности» (постатейный) /Ю.П. Дубягин, О.П. Дубягина, Е.А. Михайлычев —
М.: ЗАО Юстицин-
2005. —С.
17.
13
Главным элементом правовой основы оперативно-розыскной
деятельности является Конституция РФ, которая создает предпосылки
к принятию законов, охватывающих весь комплекс мер по выяв-
лению, предупреждению и пресечению противоправной деятельности
и составляет юридическую основу законодательства об оперативно-
розыскной деятельности.
В правовую основу входят законы Российской Федерации,
которые образуют:
законодательные акты, определяющие правовое содержание
различных видов сыска, а именно: оперативно-розыскной
деятельности (Федеральный закон «Об оперативно-розыскной
деятельности»); разведывательной деятельности (Федеральный закон
«О внешней разведке»); контрразведывательной деятельности
(Федеральный закон «Об органах Федеральной службы безопасности
в Российской Федерации»)
1
; частной детективной деятельности (Закон
РФ «О частной детективной и охранной деятельности в Российской
Федерации»)
2
;
законы, определяющие нормативно-правовой статус и
специфику оперативно-розыскной деятельности различных
государственных органов, уполномоченных ее осуществлять (Закон
РФ «О милиции»
3
, Федеральный закон «О государственной охране»
4
,
Федеральный закон «О внешней разведке»
5
, Федеральный закон «Об
органах Федеральной службы безопасности в Российской
Федерации»
6
, Закон РФ «О государственной границе»
1
, Закон РФ «О
1
Об органах федеральной службы безопасности в Российской Федерации:
Федеральный закон от 3 апреля 1995 г. № 40-ФЗ.
2
Закон о частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации:
комментарий /под. ред. А.Ю. Шумилова. — М.: Фирма АВС, 1995.
3
Закон РФ от 18 апреля 1991 г. № 1026 -1 «О милиции».
4
О государственной охране: Федеральный закон от 27 мая 1996 г. № 57-ФЗ.
5
О внешней разведке: Федеральный закон от 10 января 1996 г. № 5-ФЗ.
6
Об органах Федеральной службы безопасности в Российской Федерации:
Федеральный закон от 3 апреля 1995 г. № 40-ФЗ. Указ Президента РФ от 11 марта
14
государственной тайне»
2
, Таможенный кодекс РФ).
Положения законов по вопросам оперативно-розыскной
деятельности детализируются в ведомственных нормативных актах,
посвященных организационному и тактическому аспектам последней,
что связано с принципами конспирации и сочетания гласных и
негласных начал. Эти принципы предполагают сохранение в тайне
существа чего-либо при подготовке и осуществлении оперативно-
розыскных мероприятий и особый порядок легализации полученных и
добытых сведений. Отсюда, вне рамок законодательства,
адресованного как субъектам оперативно-розыскной деятельности,
так и всем гражданам, остается детализация вопросов, отражающих
порядок подготовки различных оперативно-розыскных мероприятий,
особенности их проведения различными структурными
подразделениями субъектов этой специфической деятельности.
Следует отметить, что в правовую основу оперативно-
розыскной деятельности входят также уголовное, административное и
уголовно-исполнительное законодательства, определяющие виды
противоправных деяний, за что к ответственности могут быть
привлечены лица, в отношении которых проводились те или иные
оперативно-розыскные мероприятия.
К правовой основе оперативно-розыскной деятельности
относится и уголовно-процессуальное законодательство Российской
Федерации. Последнее укрепляет законодательство об оперативно-
розыскной деятельности через положения конкретных глав и статей
УПК РФ, касающихся возбуждения уголовного дела, деятельности
органов дознания, подследственности, собирания и оценки
2003 г. № 308 «О мерах по совершенствованию государственного управления в
области безопасности Российской Федерации».
1
О государственной границе Российской Федерации: Закон РФ от 1 апреля 1993 г.
(с изм.).
2
О государственной тайне: Закон РФ от 21 июля 1993 г. № 5485-1.
15
доказательств. В ст. 89 УПК РФ «Использование в доказывании
результатов оперативно-розыскной деятельности» определены
требования к результатам этой специфической деятельности,
претендующим на роль уголовно-процессуальных доказательств. В
свою очередь, положения статей закона об оперативно-розыскной
деятельности, определяющих использование результатов этой
деятельности в интересах следствия и защиту сведений об органах, ее
осуществляющих, обеспечивают взаимную потребность одного
законодательства в другом, что обусловлено общностью стоящих
перед ними основных задач по раскрытию и расследованию
преступлений.
Следовательно, проблемы оперативно-розыскного обеспечения
раскрытия и расследования преступлений требуют своего разрешения.
В первую очередь, по мнению диссертанта, это касается уяснения
реального понятия деятельности, называемой оперативно-розыскной,
согласно законодательной формулировке.
Законодательная формулировка, по мнению ряда ученых, не
бесспорна и могла быть точнее и конкретнее
1
.
В юридической литературе одни авторы видят в данной
формулировке законодательного понятия оперативно-розыскной
деятельности ее закрепление в качестве не только как одной из
основных форм, но и как вида государственной деятельности, так как
она социально обусловлена и направлена на защиту интересов
граждан, общества и государства от преступных посягательств
12
.
Другие полагают, что оперативно-розыскная деятельность
является самостоятельным видом деятельности соответствующих
1
Гущин А.Н. О понятии и целях оперативно-розыскной деятельности
//Следователь. — 2000.
— №7 —С. 60.
2
Ильиных В.Л. Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности»:
/комментарий. — Саратов, 1997. — С. 4.
16
государственных органов, так как в юриспруденции принято выделять
именно виды, а не части
1
. При этом А.Н. Гущин, В.Л. Ильиных, А.И.
Александров, А.В. Федоров отмечают, что недопустимо
отождествлять оперативно-розыскную деятельность с правоохрани-
тельной деятельностью, хотя сами не конкретизируют, каким именно
видом государственной деятельности является оперативно-розыскная
деятельность. В обоснование своего утверждения они приводят довод,
что ни в одном из законов, ни в теории нет определения
правоохранительной деятельности. Полагаем, что такое суждение
ошибочное, так как в юридической литературе разведены понятия
правоохранительных органов и правоохранительной деятельности
2
.
На взгляд соискателя, особенность приведенного выше
определения оперативно-розыскной деятельности заключается в том,
что она отражает существо этого рода специфической скрытой
человеческой деятельности как обязательно общественно полезной и
стоящей на защите прав и свобод человека и устоев государства, а
субъектами такой деятельности могут быть только уполномоченные
законом лица.
Но не следует отрицать, что с существом деятельности,
называемой соискателем оперативно-розыскной, знакомы не только
правоохранительные органы. Принятие реальных негласных
(конфиденциальных, неофициальных) мер в определенных целях не
является их монополией. Так, практически любой руководитель перед
тем как принять на работу какого-либо сотрудника, как правило,
собирает о его деловых и моральных качествах соответствующие
1
Александров А.И. Модельный закон «Об оперативно-розыскной деятельности»
для государств — участников СНГ /А.И. Александров, А.В. Федоров
//Правоведение. — 1999. — № 1. —С. 175.
2
Юридический энциклопедический словарь /гл. ред. А.Я. Сухарев; редкол.: М.М.
Богуславский и др. — 2-е изд., доп. — М.: Сов. энциклопедия. — 1987. — С. 358.
1
Бедняков Д.И. Непроцессуальная информация и расследование преступлений. —
М.: Юрид. лит., 1991, —С. 71.
17
сведения (в том числе и конфиденциального характера). Причем, чем
выше предлагаемая к занятию должность, тем больший объем
сведений о кандидате необходим. Применяются неофициальные
методы сбора информации в работе журналистов, кооператоров,
занимающихся охраной граждан, сотрудников частных сыскных
агентств и тому подобное’. Существует это и на бытовом уровне, при
выяснении различных отношений между людьми.
Но на этом перечень осведомленных о формах и методах
специфической тайной деятельности не заканчивается. История
развития многих государств мира — это одновременно и история
роста и совершенствования преступности. Например, итоги
проведенного еще в начале 90-х годов прошлого столетия Д.И.
Бедняковым социологического исследования подтвердили тот факт,
что применение оперативно-розыскных сил, средств и методов для
выявления и раскрытия преступлений не является тайной для
большинства преступников. Источники получения такой информации
преступниками, по мнению опрошенных, распределялись следующим
образом: бывшие оперативные работники — 53 %; средства массовой
информации — 43 %; ранее судимые лица — 35 %; оперативные
работники — 15 %; следователи — 14 %; адвокаты — 30 %; бывшие
следователи -22 %; другие работники правоохранительных органов —
38 %; преступники, самостоятельно раскрывшие методы оперативно-
розыскной деятельности, — 11 %; сослуживцы, знакомые,
родственники — 6 %; неумелое проведение оперативных
мероприятий — 12 %. Большинству опрошенных становилось
известно об осведомленности преступников о силах, средствах и
методах оперативно-розыскной деятельности из их же высказываний
— 53 %, 48 % узнали об этом по реакции и поведению преступников,
32 % — из оперативных источников, в 21 % случаев это вытекало из
объяснений и показаний.
18
Деятельность, называемая сейчас оперативно-розыскной,
объективна и существует, по своей сути, вне зависимости от нашего
сознания, а тем более желания или воли государства и общества, так
как появилась гораздо раньше этих образований. Она входит в число
«древнейших профессий», поскольку ее результатом являются
конкретные сведения о чем-либо или информация. А тот, кто владеет
информацией, тот владеет миром. Это очевидная аксиома, не тре-
бующая дополнительных доказательств. Доисторические племена
охотились за тайной разжигания огня, производства каменного
оружия, выделки шкур, выискивали сильные и слабые стороны своих
соседей. Такая специфическая тайная деятельность, именуемая в
нашем государстве как оперативно-розыскная, существует столько же
времени, сколько существует род людской, козни, распри,
преступность и войны. Аксиоматично и то, что любая хитрость
(конспирация, дезинформация, легендирование, маскировка,
коварство, выведывание, лицемерие, лукавство, плутовство, уловка и
т. п.) как основа такой деятельности рассчитана на притворное
успокоение или введение в заблуждение соперника (конкурента) по
ситуации, т. е. противника или врага, которого прежде чем победить,
нужно узнать и изучить как можно лучше и подробнее.
История специфической тайной деятельности или, как принято
называть сейчас, оперативно-розыскной деятельности, стала
привлекать внимание серьезных современных исследователей
сравнительно недавно по причине предыдущей закрытости. Она полна
еще загадок, небылиц, недомолвок и белых пятен. Попытка же
отдельных авторов делать нравственные оценки, а также выискивать и
представлять различия между благородной разведкой и низменным
шпионажем, контрразведкой и политическим сыском,
проникновением в преступную среду и уголовным сыском не вносит
конкретности и ясности в существо вопроса. Оставим без внимания и
19
орфографические коллизии между Федеральным законом «Об
оперативно-розыскной деятельности», в котором идет речь именно об
«оперативно-розыскной» деятельности, и теми актами, в которых
утверждается, что в России те или иные субъекты проводят не
«оперативно-розыскную», а некую «оперативно-разыскную»
деятельность
1
.
Куда более значимо, по мнению диссертанта, разграничить, хотя
и условно, деятельность, называемую оперативно-розыскной, на
разведывательную, контрразведывательную, сыскную и частную
детективную. В этой связи корректным становится осознание, что
оперативно-розыскная деятельность по своей сути может быть
законной (официальной) и незаконной (реальной, т. е., явно
существующей в обществе). Нужно заметить, что в структуру и
законной, и незаконной деятельности входят все виды
рассматриваемой деятельности: разведывательная,
контрразведывательная, сыскная и частная детективная. Незаконными
они станут, если будут осуществляться пусть даже с малейшим
отступлением от закона даже в том случае, если преследуются
законные цели. Дадим уточнение некоторых приведенных выше
понятий.
Разведывательная деятельность (законная) в пределах своих
полномочий осуществляется:
службой внешней разведки Российской Федерации — в
политической, экономической, военно-стратегической, научно-
технической и экологической сферах, а также в сфере обеспечения
безопасности учреждений России, находящихся за ее пределами, и
1
Проблемы формирования уголовно-разыскного права (Право и сыск): авторский
сборник научных работ /авт.-сост. А.Ю. Шумилов. Вып. 4. — М.: Изд-ль И.И.
Шумилова , 2001. — С. 5 — 7. Линовский В.А. Опыт исторических розысканий о
следственном уголовном судопроизводстве в России. — М.: ЛексЭст, 2001 (1849
г.). — 240 с.
20
командированных за границу российских граждан, имеющих по роду
своей деятельности допуск к сведениям, составляющим го-
сударственную тайну;
органом внешней разведки Министерства обороны Российской
Федерации (ГРУ) — в военной, военно-политической, военно-
технической, военноэкономической и экологической сферах;
Федеральной службой безопасности Российской Федерации во
взаимодействии с органами внешней разведки (разведка с
территории)
1
.
Кроме того, разведывательная деятельность, по сути,
осуществляется и другими субъектами оперативно-розыскной
деятельности, которые проводят операции по оперативному
внедрению в преступную среду и ее инфраструктуру-
Контрразведывательная деятельность (законная) органов ФСБ
России заключается в выявлении, предупреждении и пресечении
разведывательной и иной деятельности специальных служб и
организаций иностранных государств, а также отдельных лиц,
направленной на нанесение ущерба безопасности Российской
Федерации.
Контрразведкой занимаются и специальные подразделения СВР
РФ и ГРУ. Но, по сути, подобной деятельностью занимаются службы
безопасности всех остальных субъектов, осуществляющих
оперативно-розыскную деятельность в целях выявления,
предупреждения и пресечения попыток проникновения в свои ряды
лиц, вынашивающих преступные намерения либо совершающих
преступные деяния под «прикрытием флага» указанных структур.
1
До издания Указа Президента РФ от 11 марта 2003 г. № 308 «О мерах по
совершенствованию государственного управления в области безопасности
Российской Федерации» субъектами разведывательной деятельности были органы
внешней разведки Федеральной пограничной службы РФ и Федерального
агентства правительственной связи и информации при Президенте Российской
Федерации.