24
ГЛАВА II. УГОЛОВНО-ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА
ПРЕСТУПЛЕНИЙ, ПОСЯГАЮЩИХ НА ЗАКОННЫЙ ПОРЯДОК
МИГРАЦИИ В РФ
2.1 Общая характеристика преступления в сфере нарушения
миграционного законодательства по УК РФ
Незаконный мигрант может быть привлечен к ответственности за
совершенное им преступление наравне с любыми другими лицами, однако в
Уголовном кодексе Российской Федерации имеется состав, наказание по
которому предусмотрено исключительно для незаконных мигрантов.
Ст. 322 Уголовного кодекса Российской Федерации «Незаконное
пересечение Государственной границы Российской Федерации» состоит из
трех частей.
Часть 1 статьи распространяется на всех лиц, в том числе и граждан
Российской Федерации. Основаниями для привлечения к ответственности
является пересечение Государственной границы Российской Федерации без
действительных документов на право въезда в Российскую Федерацию или
выезда из Российской Федерации либо без надлежащего разрешения.
Часть 2 статьи распространяется исключительно на иностранных
граждан и лиц без гражданства и устанавливает ответственность за въезд на
территории Российской Федерации в случае, если въезд им запрещен и они
об этом запрете знают.
Часть третья новых оснований не предусматривает и устанавливает
ответственность за совершение преступлений, предусмотренных пп.1-2
статьи, но совершенные группой лиц по предварительному сговору или
организованной группой либо с применением насилия или с угрозой его
применения.
Анализ ст. 322 позволяет выделить три основания для привлечения
лица кответственности:
25
1. У лица отсутствуют действительные документы на право въезда в
Российскую Федерацию или выезда из Российской Федерации.
2. Лицо не имеет надлежащего разрешения на въезд в Российскую
Федерацию, предусмотренного законодательством Российской Федерации.
3. Иностранный гражданин или лицо без гражданства пересекает
границу Российской Федерации и въезжает на территорию страны, заведомо
зная, что ему въезд в Российскую Федерацию не разрешен.
За совершение преступлений, предусмотренных ст. 322,
устанавливаются такие виды наказания как штраф, принудительные работы,
лишение свободы.
Однако здесь возникают вопросы. Лишение лица свободы
предусматривает нахождение данного лица в специальных учреждениях под
полным контролем государства. Основания привлечения к уголовной
ответственности за это время отпасть не могут, следовательно, лицо,
вышедшее на свободу после отбывания такого наказания, так же будет
пребывать на территории Российской Федерации незаконно.
Назначение к такому лицу наказания в виде принудительных работ
повлечет множество проблем для такого лица. В частности, лицо,
присужденное к наказанию в виде принудительных работ, должно где-то
проживать на законных основаниях, должно быть зарегистрировано в
установленном законом порядке. Однако лицо, не имеющее при себе
необходимых разрешительных документов, не может быть зарегистрировано
по месту жительства. Более того, само пребывание такого лица в стране
является незаконным. И здесь возникает закономерный вопрос, как в таком
случае лицо вообще может отбывать наказание в виде принудительных
работ, не нарушая при этом иных законов Российской Федерации? Ответ
очевиден: это невозможно. Следовательно, иностранного гражданина или
лицо без гражданства нельзя привлечь к уголовному наказанию в виде
принудительных работ, поскольку назначение такого
26
наказанияавтоматически повлечет за собой дальнейшие нарушения
действующего законодательства данным лицом.
Ст. 43 Уголовного кодекса Российской Федерации определяет, что
целями наказания являются восстановление социальной справедливости,
исправление осужденного и предупреждение совершения новых
преступлений. Ст. 6 Уголовного кодекса Российской Федерации
устанавливает, что никто не может быть подвергнут уголовной
ответственности за одно и то же преступление дважды.
Таким образом, лицо, отбывшее наказание по ст. 322 Уголовного
кодекса Российской Федерации уже не может быть подвергнуто ни
уголовной, ни административной ответственности за незаконное пребывание
на территории Российской Федерации. Сам же факт незаконности
пребывания лица на территории страны не устраняется. Возникает вопрос,
что далее делать с таким лицом. Единственной возможностью для
устранения правонарушения в данном случае является депортация данного
лица за пределы Российской Федерации, однако возможность такого
наказания действующим уголовным законодательством не предусмотрена.
При этом Кодекс Российской Федерации об административных
правонарушениях предусматривает аналогичное правонарушение в ст. 18.1
«Нарушение режима Государственной границы Российской Федерации». Ч.2
данной статьи предусматривает, что в случае нарушения правил пересечения
Государственной границы Российской Федерации иностранным
гражданином или лицом без гражданства, указанное лицо наказывается
наложением на него административного штрафа в размере от двух тысяч до
пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской
Федерации или без такового. Ст. 18.8. Кодекса Российской Федерации об
административных правонарушениях «Нарушение иностранным
гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую
Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской
Федерации» также предусматривает наказание в виде административного
27
штрафа с административным выдворением за пределы Российской
Федерации или без такового.
Анализируя вопросы привлечения незаконных мигрантов к
ответственности Дядюн К.В делает вывод, что в настоящее время в
Российской Федерации практика идет по пути привлечения виновных в
сфере осуществления незаконной миграции лиц в основном к
административной ответственности. А в тех случаях, когда все же
применяется ст. 322.1 УК РФ, наказание в виде штрафа назначается в размере
гораздо меньшем, чем при совершении аналогичных административных
проступков
1
.
Федеральным законом Российской Федерации от 21 декабря 2013 г.
№376-ФЗ УК Российской Федерации дополнен ст. ст. 322.2 и 322.3,
предусматривающими ответственность:
а) за фиктивную регистрацию гражданина Российской Федерации по
месту пребывания или по месту жительства в жилом помещении в
Российской Федерации и фиктивную регистрацию иностранного гражданина
или лица без гражданства по месту жительства в жилом помещении в РФ;
б) за фиктивную постановку на учет иностранного гражданина или
лица без гражданства по месту пребывания в жилом помещении в РФ.
Данные статьи не являются в полном смысле новеллами, так как до
введения этих норм в уголовный закон фиктивная постановка на учет
иностранных граждан и лиц без гражданства квалифицировалась по ст. 322.1
УК РоссийскойФедерации.
В качестве обоснования введения уголовной ответственности в
пояснительной записке к проекту Закона
2
указывалось, что «…ежегодно по
стране фиксируются многие тысячи жилых помещений («резиновых домов»),
в которых регистрируются сотни тысяч граждан без намерения вселения, при
1
Дядюн К.В. Незаконная миграция: детерминанты и проблемы правового
противодействия.//Таможенная политика России на Дальнем Востоке. 2019. №1. С.56.
2
Пояснительная записка к проекту Федерального закона N№200753-6 «О внесении
изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СПС "Гарант".
28
этом их реальное место жительства неизвестно. Только в 2019 г.
зафиксировано более 6400 адресов, в которых зарегистрировано почти 300
тыс. граждан».
Кроме того, в пояснительной записке констатировалось, что:
- органы регистрационного учета не имеют возможности направлять
достоверные сведения о реальном месте жительства граждан в налоговые
органы, военные комиссариаты, судебные органы и другие государственные
органы; - органы миграционного учета не могут предоставлять информацию
о местонахождении иностранных граждан и лиц без гражданства,
зарегистрированных в «резиновых домах», заинтересованным федеральным
органам исполнительной власти;
- существуют массовые злоупотребления собственниками жилья
своими правами, зачастую имеющие корыстный характер;
- затрудняется прогнозирование миграционной ситуации и
нивелируется сама идея миграционного учета.
Законопроект поддержан Верховным Судом Российской Федерации.
Многие ученые рассматривают вопрос о проблемах в разграничении
критериев при привлечении незаконных мигрантов к административной и
уголовной ответственности, соотносительности назначения наказаний,
однако никто не обращает внимания на проблемы, возникающие при
назначении и исполнении наказания.
Лицо, которое незаконно пересекло границу, не имея необходимых для
этого документов, может быть подвергнуто как административному, так и
уголовному наказанию. При этом административное наказание
предусматривает возможность выдворения данного лица за территорию
Российской Федерации, а Уголовный кодекс такой возможности
правоприменителю не предоставляет. Считаем необходимым внести
изменения в Уголовный кодекс Российской Федерации, предусмотрев
обязательное выдворение с территории Российской Федерации для
иностранцев и лиц без гражданства, нарушивших правила, установленные ст.
29
322 Уголовного кодекса Российской Федерации, а также предусмотреть
невозможность назначения для таких лиц наказания в виде принудительных
работ.
Также и уголовным и административным законодательством
предусмотрено применение к незаконным мигрантам такого наказания как
штраф. Штраф является наиболее часто назначаемым наказанием. Однако
миграционные правонарушения являются специфическими длящимися
составами. Применение штрафа уместно в случае, если мигрант пребывает на
территории Российской Федерации законно, но в процессе пребывания на
территории страны нарушаеткакие-либо правила, например, работает без
соответствующего разрешения или не зарегистрирован по месту пребывания
в установленном законом порядке, но имеет необходимые документы, чтобы
узаконить свои действия. В случаях, когда правонарушение является
неустранимым, наказание в виде штрафа также уместно применять
исключительно при дальнейшем выдворении лица, нарушившего
миграционное законодательство за пределы Российской Федерации.
2.2 Специфика объективных признаков составов преступлений,
предусмотренных ст. 322-322.3 УК РФ
Миграционные преступления, совершаемые непосредственно
мигрантами, посягающие на установленный порядок государственного
управления, авторитет государственной власти и неприкосновенность
государственной границы представлены в УК РФ одним составом -
незаконным пересечением Государственной границы Российской
Федерации(ст. 322).
Незаконное пересечение границы без действительных документов на
право въезда или выезда из Российской Федерации, либо без надлежащего
разрешения, полученного в порядке, установленном российским
законодательством (ст. 322 УК РФ), является основным миграционным
30
преступлением. Его общественная опасность обосновывается тем, что это
деяние посягает на неприкосновенность и установленный законодательством
порядок пересечения границы.
Незаконное пересечение границы Российской Федерации посягает на
общественные отношения в сфере управления по обеспечению порядка
пересечения границы, установленного нормативными правовыми актами и
международными соглашениями Российской Федерации.
С объективной стороны рассматриваемое миграционное преступление
предполагает активные действия, совершенные посредством пересечения
государственной границы без действительных документов на право въезда в
Россию или выезда из нее либо же без надлежащего разрешения,
регламентированного российским законодательством.
Обязательным признаком объективной стороны состава этого
преступления является место совершения преступного посягательства -
Государственная граница Российской Федерации. Государственная граница
Российской Федерации есть линия и проходящая по этой линии вертикальная
поверхность, определяющая пределы государственной территории (суши,
вод, недр и воздушного пространства) России, т.е. пространственный предел
действия государственного суверенитета Российской Федерации
1
.
Уголовно-наказуемое пересечение российской границы включает
перемещение физического лица через государственную границу независимо
от формы такого перемещения (тайно или открыто, пешеходным способом,
вплавь, с использованием любого вида транспортного средства, воздушного
или водного судна, в пунктах пропуска через границу или вне мест такого
пропуска и т.д.). Преступным признается пересечение границы как в
направлении на территорию Российской Федерации, так и по направлению
территории сопредельного государства.
С объективной стороны незаконное пересечение границы может
1
Статья Закона РФ от 1 апреля 1993 г. N 4730-1 "О Государственной границе Российской
Федерации" (ред. от 27.12.2019 г.) // Российская газета. 1993. 4 мая.
31
осуществляться в любой форме, но лишь одним из двух запрещенных УК РФ
способов:
1) без действительных документов;
2) без надлежащего разрешения, полученного в установленном
порядке.
Эти способы, в силу их непосредственного указания в УК РФ,
являются криминообразующими, следовательно, при квалификации деяния
по ст. 322 УК РФ органам предварительного следствия необходимо
тщательно подходить к установлению способа незаконного пересечения
российской границы.
Не образуют состава пересечения границы без установленных
документов или надлежащего разрешения случаи вынужденного пересечения
границы лицами, транспортными средствами на суше, захода иностранных
судов, иностранных военных кораблей и других государственных судов,
эксплуатируемых в некоммерческих целях, на российскую территорию,
вынужденного влета в воздушное пространство России воздушных судов,
осуществляемые в силу чрезвычайных обстоятельств (например, несчастного
случая, доставки спасенных людей, оказания срочной медицинской помощи
члену экипажа или пассажирам и других чрезвычайных обстоятельств)
1
.
Выезд и въезд в Российскую Федерацию ее граждане осуществляют по
действительным документам, удостоверяющим личность гражданина
Российской Федерации за пределами территории России. Согласно
российскому законодательству основными документами, удостоверяющими
личность гражданина Российской Федерации, признаются паспорт,
дипломатический паспорт, служебный паспорт, паспорт моряка
(удостоверение личности моряка)
2
.
Иностранные граждане или лица без гражданства обязаны при въезде и
1
ст. 9 Закона РФ от 1 апреля 1993 г. N 4730-1 "О Государственной границе Российской
Федерации" (ред. от 27.12.2019 г.).
2
ст. 7 Федерального закона от 15 августа 1996 г. N 114-ФЗ "О порядке выезда из
Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" (с изм. и доп. 07.04.2020) // СЗ
РФ. 1996. N 34. Ст. 4029.
32
выезде предъявить действительные документы, удостоверяющие их личность
и признаваемые Россией в этом качестве, и визу (дипломатическую,
служебную, обыкновенную, транзитную или временно проживающего лица),
если иное не предусмотрено федеральным законом, международными
договорами или указами президента РФ
1
.
Документами, удостоверяющими личность иностранного гражданина в
России, являются паспорт иностранного гражданина либо иной документ,
установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с
международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего
личность иностранного гражданина. Дополнительно для иностранных
граждан, пребывающих в Россию на срок более трех месяцев, обязательным
является наличие сертификата об отсутствии ВИЧ-инфекции.
Документами, удостоверяющими личность лица без гражданства в
Российской Федерации, являются: 1) документ, выданный иностранным
государством и признаваемый в соответствии с международным договором
РФ в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства;
2) разрешение на временное проживание; 3) вид на жительство; 4) иные
документы, предусмотренные федеральным законом или признаваемые в
соответствии с международным договором РФ в качестве документов,
удостоверяющих личность лица без гражданства
2
.
В контексте ст. 322 УК РФ недействительными документами
признаются: фальсифицированные документы, документы, выписанные на
других лиц, просроченные, с оттисками устаревших печатей, без надлежащих
отметок пограничной службы, а также оформленные ненадлежащим образом
заграничные паспорта, визы и иные документы, которыми оформляется в
соответствии с установленными правилами пересечение государственной
границы лицами (отдельными категориями лиц).
1
ст. ст. 6, 24, 25.1 Федерального закона от 15 августа 1996 г. N 114-ФЗ "О порядке выезда
из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" (с изм. и доп. 07.04.2020 г.).
2
ст. 10 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении
иностранных граждан в Российской Федерации" (с изм. и доп. 24.04.2020).
33
Надлежащее разрешение означает, что при въезде в Россию или выезде
из нее у лица имеется действительный документ государственного органа,
предоставляющий право въезда и выезда в упрощенном порядке.
Пересечением государственной границы без надлежащего разрешения
признаются любые активные действия вне зависимости от способа ее
пересечения при отсутствии у виновного разрешения компетентного органа,
законодательно регламентированного в Российской Федерации.
Состав преступления, закрепленного в ст. 322 УК РФ, сконструирован
по типу формального. Следовательно, преступление признается оконченным
с момента фактического пересечения мигрантом поверхностной линии
границы России (сухопутной, водной или воздушной).
В случае если пересечение границы не состоялось по причинам, не
зависящим от воли виновного лица (например, лицо было задержано в
момент преодоления контрольно-следовой полосы), такие действия
квалифицируются как покушение на преступление (т.е. по ст. 322 УК РФ и ч.
3 ст. 30 УК РФ)
1
.
Например, в одном из определений по делу С., осужденного по ч. 2 ст.
322 УК РФ, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ
переквалифицировала его действия с ч. 2 ст. 322 УК РФ на ч. 3 ст. 30 и ч. 2
ст. 322 УК РФ по следующим основаниям. Судом первой инстанции было
установлено, что 9 ноября 2017 года С. по предварительному сговору с
другими осужденными пытался незаконно пересечь Государственную
границу Российской Федерации, однако это преступление не было доведено
им до конца, поскольку в 22 часа 45 минут того же дня он был задержан в
районе участка электронно-сигнализационного комплекса сотрудниками
пограничной службы ФСБ РФ, однако вопреки установленным фактическим
обстоятельствам о совершении осужденным С. покушения на незаконное
пересечение границы суд в резолютивной части приговора необоснованно
1
Журавлев М.П. Преступления против порядка управления // Уголовное право России.
Части Общая и Особенная: Учебное пособие / Под ред. А.И. Рарога. 5-е изд., перераб. и
доп. М., 2017. С. 650.