44
незаконной миграции", как это допускается в некоторых теоретических
источниках
1
.
Физические и юридические лица, содействующие иностранному
гражданину или лицу без гражданства в незаконном въезде в Российскую
Федерацию, незаконном выезде из Российской Федерации, незаконном
транзитном проезде через территорию Российской Федерации и незаконном
пребывании (проживании) в Российской Федерации, а также транспортные
или иные организации, осуществляющие международные перевозки и
доставившие в Российскую Федерацию иностранного гражданина или лицо
без гражданства, которые имеют неправильно оформленныедокументы либо
не имеют установленных документов на право въезда в Российскую
Федерацию, несут ответственность в соответствии с нормами,
предусмотренными ст. 18.9 (нарушение должностным лицом организации,
принимающей в Российской Федерации иностранного гражданина или лицо
без гражданства, либо гражданином Российской Федерации или постоянно
проживающими в Российской Федерации иностранным гражданином или
лицом без гражданства правил пребывания иностранных граждан или лиц без
гражданства вРоссийской Федерации) КоАП РФ и ст. 18.14 (незаконный
провоз лиц через Государственную границу Российской Федерации) КоАП
РФ, с наложением взыскания в виде административного штрафа
2
.
Физические лица, оказывающие содействие совершению
миграционных преступлений, могут привлекаться к уголовной
ответственности. Так, содействие незаконной миграции со стороны
должностных лиц государственных и контролирующих органов при наличии
в их действиях признаков уголовно-наказуемого деяния подлежат
ответственности в соответствии с нормами УК РФ как за преступления по
должности. Содействие миграционным посягательствам со стороны
1
Бышевский Ю.В. Миграция как криминологическая проблема и ее специфика на
Северном Кавказе: Дис. ... канд. юрид. наук. Ставрополь, 2019. С. 105 - 107.
2
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря
2001 г. N 195-ФЗ (ред. от 24.04.2020 г.) // СЗ РФ. 2002. N 1 (ч. I). Ст. 1.
45
физических лиц в форме интеллектуального или волевого пособничества
квалифицируется по правилам соучастия в преступлении.
В числе квалифицированных признаков организации незаконной
миграции уголовный закон в ч. 2 ст. 322.1 УК РФ называет совершение
организации незаконного въезда в Российскую Федерацию иностранных
граждан или лиц без гражданства, их незаконного пребывания в Российской
Федерации или незаконного транзитного проезда через территорию
Российской Федерации а) организованной группой или б) в целях
совершения преступления на территории Российской Федерации.
Квалификация организации незаконной миграции организованной
группой (п. "а" ч. 2 ст. 322.1 УК РФ) осуществляется в соответствии с
требованиями ч. 3 ст. 35 УК РФ.
Деяние, закрепленное в п. "б" ч. 2 ст. 322.1 УК РФ
1
и осуществленное в
целях совершения преступления на территории Российской Федерации,
предполагает, что именно лицо, организовавшее незаконные въезд,
пребывание или транзитный проезд иностранных граждан и лиц без
гражданства в Российской Федерации, должно преследовать такую цель.
Субъективное отношение виновного лица к совершаемому преступлению, в
отличие от основного состава организации незаконной миграции, выражается
в умышленной форме вины - как в виде прямого, так и косвенного умыслов.
По характеру и степени общественной опасности законодатель отнес
организацию незаконной миграции при отсутствии квалифицированных
признаков к преступлениям небольшой тяжести, установив максимальный
размер санкции в виде лишения свободы сроком до двух лет (ч. 1 ст. 322.1
УК РФ). Наличие в составе организации незаконной миграции отягчающих
обстоятельств (ч. 2 ст. 322.1 УК РФ) влечет в максимальном эквиваленте
лишение свободы сроком до пяти лет, что в силу ч. 3 ст. 15 УК РФ
определяет это деяние как преступное посягательство средней тяжести.
Полагаем, что, исходя из положений ст. 6 Протокола против незаконного
1
Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 07.04.2020).
46
ввоза мигрантов, санкции названных составов преступлений никак не
соответствуют характеру и степени их общественной опасности. Указание на
необходимость установления более сурового наказания имеется и в
юридической литературе
1
.
Смежным миграционным преступлением, по отношению к организации
незаконной миграции, является торговля людьми (ст. 127.1 УК РФ). Данное
преступление направлено против прав и свобод мигрантов, и
непосредственно посягает на общественные отношения в сфере обеспечения
личной свободы.
Общественная опасность торговли людьми (трафика) очевидна. В
России реализуются разнообразные схемы (операции) по торговле людьми и
незаконному перемещению мигрантов. Размах здесь достаточно широк:
начиная от небольших групп в составе нескольких преступных элементов до
организации преступных сообществ (преступных организаций)
транснационального характера. В совершение трафика людей и мигрантов
вовлекаются не только криминальные структуры, но и легальные
правоохранительные и контролирующие органы. В юридическом смысле
торговля людьми и организация незаконной миграции рассматриваются в
качестве преступлений транснационального характера. Соответственно,
противодействие им зависит как от подхода российского законодателя к их
криминализации, так и от состояния международного законодательства в
этой сфере.
Торговцы людьми, преследуя стремление наживы, манипулируют
социально-экономической незащищенностью человека (в том числе
мигранта), предлагая тем, кто ищет лучших условий жизни, всевозможные
материальные стимулы и средства. В этой связи многие факты торговли
людьми и незаконного перемещения мигрантов переходят в разряд
латентных, а выявленные - отличаются невысоким уровнем раскрываемости.
1
Стромов В.Ю. Эффективность наказания за преступления против Государственной
границы России // Преступность в изменяющемся мире и проблемы оптимизации борьбы
с ней / Под ред. проф. А.И. Долговой. М., 2016. С. 296.
47
Организация незаконной миграции (ст. 322.1 УК РФ) и торговля
людьми (ст. 127.1 УК РФ) связаны с перемещением людей через
Государственную границу Российской Федерации, в том числе с целью
извлечения прибыли. В этой связи необходимо установление четких
критериев разграничения этих миграционных преступлений.
Так, в случае торговли людьми должны присутствовать, помимо
незаконного ввоза мигрантов на территорию Российской Федерации, два
дополнительных элемента: 1) незаконная форма вербовки, перевозки,
передачи, укрывательства и получения (принуждение, обман,
злоупотребление служебным положением и др.); 2) торговля людьми
совершается в целях эксплуатации (использование занятия проституцией
другими лицами, иные формы сексуальной эксплуатации, рабский труд
(услуги), подневольное состояние, хотя бы такая цель и не была достигнута
1
.
Основным источником дохода для торговцев людьми (вероятно, даже
экономическим "двигателем" этого преступления) выступает доход,
извлекаемый за счет эксплуатации жертв торговли (в форме проституции,
принудительного труда, изъятия органов или тканей и др.). При организации
незаконного ввоза мигрантов, основным источником дохода является оплата,
вносимая мигрантом за незаконный въезд в Российскую Федерацию. Как
правило, на этом моменте взаимоотношения между ввозившим мигранта и
непосредственно незаконным мигрантом заканчиваются в связи с
достижением цели мигранта - он прибыл в страну назначения.
Существенным ограничительным признаком между организацией
незаконной миграции и торговлей людьми можно считать то, что незаконный
ввоз мигрантов всегда носит транснациональный характер, в то время как
торговля людьми альтернативна в этом плане - это деяние может быть, а
может и не быть транснациональным преступлением. По этому поводу в
подп. "а" ст. 3 и ст. 6 Протокола против незаконного ввоза мигрантов четко
1
Андриченко Л.В. Миграционное законодательство Российской Федерации: тенденции
развития и практика применения / Л.В. Андриченко, И.В. Плюгина. Москва: Норма;
ИНФРА-М, 2019. 391 с.
48
определяется: незаконный ввоз мигрантов может быть признан уголовно
наказуемым деянием только в тех случаях, когда он включает незаконный
въезд мигрантов вгосударство-участник, что требует некоторой
транснациональной составляющей. В положениях, касающихся торговли
людьми, такое требование отсутствует. Торговля людьми должна быть
признана уголовно наказуемым деянием независимо от того, являются ли его
жертвы объектом торговли в пределах одной страны или в рамках
перемещения их из одной страны в другую.
Представляя схожие уголовно-правовые проблемы, торговля людьми и
незаконный ввоз мигрантов, по сути, являются различными преступлениями.
В законодательных определениях этих составов преступлений присутствуют
схожие элементы. Причем фактические случаи могут включать элементы
обоих преступлений, более того, "превращаться" одно в другое. Многие
жертвы торговли людьми начинают свое путешествие, дав согласие на то,
чтобы их незаконно ввезли из одного государства в другое. Незаконно
ввезенных мигрантов могут позднее обманом или принуждением подвергать
эксплуатации, в результате они становятся жертвами торговли людьми
1
. В
Методических рекомендациях ООН по вопросам борьбы с торговлей людьми
акцентируется внимание на том, что фактически сотрудникам
правоприменительных органов и организациям, оказывающим помощь
жертвам, зачастую бывает трудно определить, относится ли тот или иной
конкретный случай к незаконному ввозу мигрантов либо является торговлей
людьми. На практике сотрудники правоохранительных органов в некоторых
ситуациях используют первоначально собранные доказательства для
возбуждения уголовного дела о незаконном ввозе мигрантов, которое
впоследствии (по мере сбора доказательственной информации)
переквалифицируется на торговлю людьми. Поэтому сотрудники
правоохранительных органов нередко полагаются на существующие
1
Бышевский Ю.В. Миграция как криминологическая проблема и ее специфика на
Северном Кавказе: Дис. ... канд. юрид. наук. Ставрополь, 2019. С. 105 - 107.
49
уголовно-правовые меры по борьбе с незаконным ввозом мигрантов, пока не
будут установлены дополнительные элементы торговли людьми.
Вывод:
Подводя краткий итог уголовно-правовому анализу состава
организации незаконной миграции, остановимся на некоторых ключевых
моментах.
Безусловно, расположение ст. 322.1 УК РФ в главе 32 "Преступления
против порядка управления" видится позитивным. Однако современные
реалии все чаще выявляют лакуны в законодательной регламентации
организации незаконной миграции. По справедливому замечанию академика
Т.Я. Хабриевой, остается неурегулированным вопрос содействия
незаконному въезду и нахождению иностранных граждан и лиц без
гражданства на территории Российской Федерации и незаконному
осуществлению ими трудовой деятельности. Эти признаки целесообразно
предусмотреть в соответствующей норме. Кроме того, с учетом
коррупционной ситуации ст. 322.1 УК РФ, помимо наличествующих в ней
отягчающих обстоятельств, может иметь и такой квалифицированный состав,
как использование лицом своего служебного положения. Таким образом,
непосредственный объект организации незаконной миграции не
исчерпывается общественными отношениями по обеспечению
неприкосновенности Государственной границы Российской Федерации. Это
преступление предполагает гораздо большее. Тем более что с учетом
родового объекта организация незаконной миграции посягает на
общественные отношения в сфере осуществления государственной власти,
являющейся одной из главных составляющих конституционного строя
Российской Федерации
1
.
Превентивный эффект ст. 322.1 УК РФ не вызывает сомнений. Однако
исчерпывается ли подобная превенция, скажем, криминализацией
незаконного въезда или транзитного проезда? Каким образом следует
1
Хабриев аТ.Я. Миграционное право России: теория и практика. М., 2018. С. 188 - 191
50
поступать правоприменителю, если совершены организационные действия
по пешему входу, по воде (вплавь), под водой (с аквалангом) или по воздуху
(на воздушном шаре, парашюте)? Этот заявленный в юридической
литературе вопрос весьма интересен
1
. По сути, перемещение незаконных
мигрантов в Российскую Федерацию при организации незаконной миграции
может осуществляться всеми названными способами. Подобный пробел в
охранительном законодательстве недопустим. На наш взгляд, диспозиция ст.
322.1 нуждается в корректировке, например, путем замены терминов "въезд"
и "проезд" понятием "перемещение". Такой подход позволит исключить
острую ситуацию в правоохранительной сфере при определении способа
организации незаконной миграции и признании его уголовно наказуемым. К
тому же для законодателя изложенное предложение не является
новаторским. Так, при конструировании диспозиции ст. 322 УК РФ
используется определение с расширительным толкованием - "пересечение",
включающее любые способы попадания в Российскую Федерацию.
Организация незаконной миграции (ст. 322.1 УК РФ) и торговля
людьми (ст. 127.1 УК РФ) разграничиваются по ряду концептуальных
моментов.
1. По основанию согласия лица. При незаконном ввозе мигрантов
(пусть даже осуществляемом в недостойных человека условиях) мигранты
дают согласие на их незаконный ввоз. Жертвы торговли людьми либо
вообще не дают такого согласия, либо (если они и дали такое первоначальное
согласие) оно потеряло всякий смысл, вследствие принудительных,
обманных или противоправных действий со стороны торговцев людьми.
2. С учетом критерия эксплуатации человека. Взаимосвязь между
мигрантом и преступником оканчивается с момента прибытия мигранта в
государство въезда. Напротив, преступная торговля людьми сопровождается
дальнейшей причинно-следственной связью - последующей эксплуатацией
1
Щербаков А.В. Уголовно-правовые проблемы противодействия преступности на
Государственной границе Российской Федерации // Преступность в изменяющемся мире и
проблемы оптимизации борьбы с ней / Под ред. проф. А.И. Долговой. М., 2016. С. 287.
51
человека. Отсюда жертв торговли людьми можно считать дважды
виктимизированными.
3. Признание транснационального характера преступления. Как следует
из положений Протокола против незаконного ввоза мигрантов, незаконный
ввоз мигрантов всегда носит транснациональный характер. В торговле
людьми этот критерий может присутствовать либо отсутствовать. Торговля
людьми может осуществляться независимо от пункта назначения ввоза
(перемещения) жертвы (в пределах государственной территории одного и
того же государства, а равно с пересечением государственной границы того
или иного государства). Вместе с тем торговлю людьми не следует
рассматривать исключительно с точки зрения соотнесения ее с мерами
противодействия незаконной миграции.
В контексте рассмотрения уголовно-правовой характеристики
миграционных преступлений мы остановились на уголовно-правовом
анализе двух преступных посягательств: незаконном пересечении
Государственной границы Российской Федерации (ст. 322 УК РФ) и
организации незаконной миграции (ст. 322.1 УК РФ), а также обозначили
некоторые особенности их квалификации.
Однако проблема незаконной миграции, как указывалось ранее,
вскрывает более глубокие слои преступного мира. Незаконная миграция
представляет угрозу национальной в целом и экономической безопасности в
частности, стимулирует дальнейший рост теневой экономики, "обрастает"
коррупционными и организованными связями.
Это негативное явление детерминирует рост преступности:
общеуголовной, экономической и коррупционной, наркобизнеса,
проституции и "живого" трафика. Например, зоной повышенного риска
считается женская миграция в зарубежные страны для осуществления как
минимум "околосексуальной" деятельности.
В последнем случае можно говорить о составной (и весьма
прибыльной) части международной организованной преступности - трафике -
52
незаконном перемещении людей через государственную границу и торговли
ими как живым товаром в целях сексуальной эксплуатации, использования
рабского труда и др. И эта проблема далеко не бытовая.
Эффективная борьба с "humantrafficking" возможна лишь в случае
приведения национального законодательства в соответствие с
международными стандартами, в частности со ст. 6 Протокола против
незаконного ввоза мигрантов.
53
ГЛАВА III. АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ УГОЛОВНОЙ
ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЗА НАРУШЕНИЕМИГРАЦИОННОГО
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА: АНАЛИЗ И ПУТИ РЕШЕНИЯ
3.1 Проблемы ответственности за нарушение миграционного
законодательства в РФ
Анализ данных о миграционной ситуации в Российской Федерации
показывает, что количество въезжающих в Россию иностранных граждан
выросло с 15 млн. 889 тыс. в 2012 году до 17 млн. в 2018-2019 году, при этом
только 7 - 8 млн. таких лиц встают ежегодно на миграционный учет.
Количество иностранных граждан и лиц без гражданства, которые
находились на территории России, ежегодно составляет порядка 10 млн.
человек
1
.
При этом за нарушение миграционного законодательства составляется
ежегодно порядка 2 млн. протоколов об административных
правонарушениях. Учитывая, что подавляющее большинство иностранных
граждан, прибывающих в Россию, относятся к трудоспособному возрасту,
обращает на себя внимание несоответствие количества выданных
разрешений на работу и оформленных патентов и количества иностранных
граждан и лиц без гражданства, находящихся на территории России (разница
в 3 - 4 раза).
Таким образом, количество незаконных мигрантов в России составляет
свыше 2 млн. человек и может доходить до 6 - 7 млн. лиц, нарушающих
порядок осуществления трудовой деятельности и правил миграционного
учета.
Негативные явления в состоянии законности и правопорядка в
миграционной сфере, острота криминальной ситуации диктуют
1
Козлов В.Ф. Особенности субъективных признаков состава преступления,
предусмотренного ст. 322.1 Уголовного кодекса Российской Федерации // Миграционное
право. 2018. N 1. С. 20 - 24.