24
техническое обслуживание оборудования, его ремонт, страхование и др.
лежат на лизингодателе, то говорят о «лизинге, включающем
дополнительные обязательства» (wet lеasing). Предметом такого вида
лизинга, как правило, бывает сложное специализированное оборудование.
«Мокрый» лизинг обычно используют либо изготовители этого
оборудования, либо оптовые организации. Финансовые учреждения и банки
редко обращаются к этому виду лизинга, поскольку в их распоряжении
отсутствует необходимая техническая база.
Но так как в России пока еще не сложился рынок лизинговых услуг и
практически нет лизинговых компаний, которые могли бы обеспечить
качественное техническое обслуживание объектов лизинга, наиболее
распространенным видом лизинга является чистый. «Чистый лизинг» (net
lеasing) – это отношения, при которых все обслуживание имущества берет на
себя лизингополучатель. В этом случае расходы по обслуживанию
оборудования не включаются в лизинговые платежи. В отношениях «чистого
лизинга» принимают участие страховые компании, банки и другие
финансовые организации, занимающиеся лизинговым бизнесом.
Раздельный лизинг, либо лизинг с дополнительным пpивлечением
финансовых средств, представляется более сложной разновидностью
лизинга, так как сопряжен с многоканальным финансированием и
применяется, как правило, с целью реализации дорогостоящих проектов.
Характерной особенностью раздельного лизинга является то, что
лизингодатель, приобретая оборудование, оплачивает из собственных
средств не всю его сумму, а только лишь часть. Другую необходимую сумму
он берет в займ у кредиторов. В таком случае лизинговая компания не
прекращает пользоваться абсолютно всеми льготами налогообложения,
рассчитываемыми исходя из полной стоимости лизингового имущества.
Еще одним отличием данного типа лизинга является в этом случае то,
что займ, который берет лизингодатель, имеет условия, не свойственные для
российских финансово-кредитных взаимоотношений. Заемщик-
25
лизингодатель не является ответственным перед кредиторами за возвращение
займа, он погашается с сумм лизинговых платежей. Как результат,
лизингодатель оформляет в выгоду кpедиторов залог на собственность
вплоть до погашения займа и уступает им права на получение части
лизинговых платежей в счет погашения займа.
В результате, главный риск по сделке несут кредиторы - банки,
инвестиционные фонды, страховые фирмы или прочие финансовые
учреждения, а обеспечением возврата займа служат только лизинговые
платежи и имущество, которое передается в лизинг.
16
Использование раздельного лизинга очень популярно на Западе,
свыше 85% лизинговых сделок построено на его базе. По причине
неразвитости лизингового бизнеса и финансовой слабости лизинговых фирм
в России, существует отличная почва для формирования раздельного
лизинга.
Лизинг с последовательной заменой имущества или револьверный
лизинг. Потребность в револьверном лизинге может возникнуть, когда
лизингополучателю по технологии последовательно требуется различное
оборудование. В таких случаях лизингополучатель согласно условиям
договора лизинга приобретает право обменять арендуемое имущество по
окончании установленного срока на другое.
1.3. Государственное регулирование лизинговых отношений
На территории Российской Федерации Предметом лизинга могут быть
любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие
имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование,
транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество.
17
Так же значимым аспектом установления предмета лизинга является
непотpебляемость предметов в производственном процессе, то есть
16
Громова Т.Н., Ткачук О.В. Проблемные аспекты российского законодательства в сфере лизинга // Юридические чтения материалы
заочной научно-практической конференции. 2016. С. 20-22.
17
Федеральный закон от 29.10.1998 N 164-ФЗ (ред. от 16.10.2017) "О финансовой аренде (лизинге)".
26
подразумевается вероятность сохранения ими собственных естественных
качеств в процессе применения.
Предметом лизинга не могут быть земельные участки и другие
природные объекты, а также имущество, которое федеральными законами
запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый
порядок обращения, за исключением продукции военного назначения, лизинг
которой осуществляется в соответствии с международными договорами
Российской Федерации, Федеральным законом от 19 июля 1998 года N 114-
ФЗ "О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с
иностранными государствами" в порядке, установленном Президентом
Российской Федерации, и технологического оборудования иностранного
производства, лизинг которого осуществляется в порядке, установленном
Президентом Российской Федерации.
В качестве участников лизинговой операции выступают три основных
фигуры: лизингополучатель, лизингодатель и продавец лизингового
имущества — субъекты лизинга.
Лизингодателем является физическое или юридическое лицо, которое
за счет привлеченных и (или) собственных средств приобретает в ходе
реализации договора лизинга в собственность имущество и предоставляет
его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату,
на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и
в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права
собственности на предмет лизинга.
18
Лизингодателями выступают, как правило, компании, которые имеют
отношение к одной из нижеперечисленных групп лизингодателей:
- дочерние компании крупных банков;
18
Лизинг: экономические и правовые основы: Учеб. пособие для вузов. / Под ред. М.В.Карпа, Е.М. Шабалина, Н.Д. Эриашвили. - М.,
2014. – 167 с.
27
- компании, которые созданы по отраслевому или производственному
признаку;
- компании, созданные в рамках объединений корпораций,
предприятий, финансово-промышленных групп;
- компании, созданные при участии государственных или
муниципальных органов;
- иностранные лизинговые компании;
- компании, не имеющие связи с банковскими, промышленными,
государственными ресурсами.
Лизингополучателем является физическое или юридическое лицо,
которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет
лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных
условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором
лизинга.
Продавцом является физическое или юридическое лицо, которое в
соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает
лизингодателю в обусловленный срок имущество, являющееся предметом
лизинга. Продавец обязан передать предмет лизинга лизингодателю или
лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи.
Продавец может одновременно выступать в качестве лизингополучателя в
пределах одного лизингового правоотношения.
Субъектами лизинга являются как резиденты, так и нерезиденты
Российской Федерации. Лизинговая компания - нерезидент Российской
Федерации - иностранное юридическое лицо, осуществляющее лизинговую
деятельность на территории Российской Федерации.
19
Продавец лизингового имущества, лизингодатель и
лизингополучатель являются прямыми и непосредственными участниками
лизинговых отношений. Косвенным образом в процессе лизинговой сделки
19
Лещенко, М.И. Основы лизинга: Учеб. пособие для вузов. / М.И, Лещенко – М., 2016. – 321 с.
28
могут участвовать банки, страховые компании, посреднические организации,
лизинговые брокеры.
Заинтересованными лицами в лизинговой сделке являются все 3
участника лизинговых отношений.
Существует ряд следующих экономических преимуществ лизинга для
субъектов сделки:
20
1. Для продавцов существуют следующие преимущества:
- за счет лизинга появляется возможность расширения каналов сбыта
продукции, а также объемов продаж, что оказывается значимым фактором в
условиях достаточно жесткой конкуренции;
- происходит ускорение оборачиваемости капитала, а также
уменьшаются объемы запасов произведенной продукции;
- осуществляется поддержка платежеспособного спроса на
продукцию.
2. Для лизингодателя существуют следующие преимущества:
- выгоды за счет ускоренной амортизации и льгот, связанных с
налогообложением;
- минимизация риска невозврата вложенных денежных средств, так
как инвестирование осуществляется в материально-вещественные предметы
основных фондов и предмет лизинга в период действия договора является
собственностью лизингодателя.
3. Для лизингополучателя существуют следующие преимущества:
- выгоды за счет ускоренной амортизации и льгот, связанных с
налогообложением;
- уменьшение первоначальной финансовой нагрузки, так как лизинг
не требует единовременного значительного объема платежей;
- гибкость расчетов за счет выбора способа, размеров, периодичности
уплаты лизинговых платежей. Условия договора лизинга более гибкие, чем
20
Добровольский В. Преимущества лизинга: факты как они есть // Консультант. 2011. N 7. С. 64 - 67.
29
кредитные отношения, так как позволяют участникам выработать удобную
для них схему выплат;
- для вновь создаваемых компаний, которые еще не имеют
достаточных активов для обеспечения залога, лизинг может быть
единственным источником средств.
При этом, несмотря на все упомянутые выше достоинства, лизинг
также имеет и существенные минусы, проявляющиеся в финансово-
кредитной сфере и незаконченных бухгалтерских проблемах. От
долгосрочного кредита лизинг отличается высокой сложностью организации,
что заключается в большем числе участников.
Лизинг несет ряд следующих недостатков для лизингополучателя:
- в процессе финансового лизинга платежи не прекращаются до
момента окончания действия договора, даже в случае устаревания
лизингового имущества в рамках научно-технического процесса;
- лизингополучатель не выигрывает на повышении остаточной
стоимости оборудования;
- возвратный международный лизинг, который построен на налоговой
основе, оборачивается убытками для страны лизингодателя;
- при международных мультивалютных лизинговых сделках
отсутствуют полные гарантии от валютных рисков (проблема переносится с
одного участника на другого).
На протяжении ряда лет в российском гражданском законодательстве
не были предусмотрены лизинговые отношения. Но это не значит, что их не
было как таковых. Согласно статье 4 Гражданского кодекса РСФСР от 11
июня 1964 года (в редакции от 24 декабря 1992 года), действовавшей до 1
января 1995 года, и статье 8 Гражданского кодекса РФ, вступившей в силу
после этой даты, в гражданском законодательстве действовал и действует
принцип «что не запрещено, то разрешено». Буквально это звучит так, -
«гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок,
30
предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не
предусмотренных законом, но не противоречащих ему».
21
Первым правовым актом в России, с которого начался процесс
регулирования лизинговых отношений, стал Указ Президента РФ от 17
сентября 1994 года №1929 «О развитии финансового лизинга в
инвестиционной деятельности». Однако, не смотря на всю свою весомость
для правового становления лизинговых отношений в Российской Федерации,
этот документ содержал ряд ошибок. В частности, ошибка состоит в том, что
в круг объектов лизинга Указ включил «любое движимое и недвижимое
имущество, относимое к основным средствам, а также имущественные
права», хотя имущественные права ни при каких условиях не могут служить
самостоятельным объектом лизинга. Кроме того, в Указе было, по крайней
мере, странное требование к организациям - лизингодателям: «лизинговые
предприятия создаются в форме акционерных обществ, главным образом
открытого типа». Эти ошибки искупает то, что данный документ во многом
носил лишь характер поручения Правительству РФ по формированию
организационно-правовой базы лизинговых сделок.
И все же, Указ Президента РФ от 17 сентября 1994 года №1929,
безусловно, имеет важное значение в деле правового регулирования
отношений, связанных с лизингом имущества, а также присоединения России
к Конвенции о международном финансовом лизинге.
Во исполнение данного Указа было выпущено Временное положение
о лизинге, утвержденное постановлением Правительства РФ от 29 июня 1995
года №633 «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности». Этот
нормативный акт положил начало конкретному регулированию и
координированию лизинговых операций в России.
Во Временном положении о лизинге была несколько скорректирована
позиция, содержавшаяся в Указе Президента РФ от 17 сентября 1994 года
21
Зимина Г.А. Теоретические аспекты международного лизинга // Экономика и социум. 2016. № 2 (21). С. 344 -346.
31
№1929, относительно возможных объектов договора лизинга. А именно, к
данным объектам Временное положение отнесло любое движимое и
недвижимое имущество, относящееся по действующей классификации к
основным средствам, кроме имущества, запрещенного к свободному
обращению на рынке.
Также Временным положением о лизинге было скорректировано и
другое положение названного Указа Президента РФ, предъявляющее
излишне жесткие требования к организационно - правовой форме
лизинговых организаций, согласно которому последние могли создаваться
исключительно как акционерные общества. В соответствии с пунктом 4
Временного положения лизинговые компании (фирмы) - это коммерческие
организации, создаваемые в форме акционерного общества или других
организационно - правовых формах, выполняющие в соответствии с
учредительными документами и лицензиями функции лизингодателей. В
качестве их учредителей могут выступать как юридические лица, так и
граждане.
Следующим актом, регламентирующим лизинговые отношения, стала
вторая часть Гражданского кодекса РФ, вступившая в действие 1 марта 1996
года. Параграфом 6 главы 34 ГК РФ, носящим название «Финансовая аренда
(лизинг)», определены основные требования к лизинговым сделкам, начиная
с их оформления (договор финансовой аренды) и заканчивая регулированием
отношений между участниками сделок (арендодателем, арендатором и
продавцом).
22
Несмотря на небольшое число норм, регулирующих непосредственно
договор финансовой аренды (лизинга), Гражданский кодекс РФ не
предусматривает принятия каких-либо федеральных законов или иных
правовых актов о договоре финансовой аренды (лизинга), как это имеет
место в отношении некоторых других гражданско-правовых договоров. Дело
в том, что договор финансовой аренды (лизинга) рассматривается в
22
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ, гл. 34, § 6, (ред. от 18.04.2018).
32
Гражданском кодексе РФ в качестве отдельного вида договора аренды
(имущественного найма), поэтому его регулирование строится по известной
схеме: при отсутствии в соответствующем параграфе специальных правил,
регламентирующих какой-либо из видов гражданско-правового договора (в
данном случае договор лизинга), подлежат применению общие положения о
соответствующем типе гражданско-правового договора (в данном случае
договора аренды). Следовательно, договор финансовой аренды (лизинга) за
пределами норм, сосредоточенных в параграфе 6 главы 34, регулируется
общими положениями об аренде (§ 1 главы 34 Гражданского кодекса РФ).
Тем самым достигается полное и комплексное регулирование договора
финансовой аренды (лизинга). Аналогичная схема правового регулирования
используется в ГК и в отношении иных сложных договоров, имеющих свои
отдельные виды: купли - продажи, ренты и пожизненного содержания с
иждивением, подряда, хранения.
Однако, не смотря на то, что Гражданский кодекс РФ не
предусматривает принятие федеральных законов в отношении регулирования
лизинговых операций, такой закон все же был принят. Это Федеральный
закон от 29 октября 1998 года №164-ФЗ «О лизинге». Он стал очередным
шагом на пути становления правового регулирования лизинга. Но как это
водится, Закон №164-ФЗ не избежал противоречий с иными нормативными
актами. В частности, многие положения указанного закона вступили в
противоречие с Гражданским кодексом РФ и Конвенцией УНИДРУА о
международном финансовом лизинге. Напомним, что Российская Федерация
является участником данной Конвенции в соответствии с Федеральным
законом от 8 февраля 1998 года №16-ФЗ «О присоединении Российской
Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом
лизинге».
23
Федеральный закон «О лизинге» объявляет, что он в равной степени
регулирует три вида лизинга: наряду с финансовым лизингом, это так
23
ФЗ «О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном лизинге» от 8 февраля 1998 г. № 16 -ФЗ
33
называемые возвратный лизинг и оперативный лизинг. При этом под
возвратным лизингом понимается «разновидность финансового лизинга, при
котором продавец (поставщик) предмета лизинга одновременно выступает и
как лизингополучатель», а под оперативным лизингом – «вид лизинга, при
котором лизингодатель закупает на свой страх и риск имущество и передает
его лизингополучателю в качестве предмета лизинга за определенную плату,
на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и
в пользование. При оперативном лизинге предмет лизинга может быть
передан в лизинг неоднократно в течение полного срока амортизации
предмета лизинга. Об этом сказано в пункте 3 статьи 7 Закона №164-ФЗ.
Однако в обоих случаях отсутствует непременный обязательный признак
договора лизинга, а именно: обязанность лизингодателя приобрести
лизинговое имущество у определенного продавца в соответствии с
указаниями лизингополучателя. Поэтому так называемые возвратный и
оперативный лизинги, с точки зрения и ГК, и Конвенции, не могут быть
признаны договором лизинга и регулироваться соответственно положениями
параграфа 6 главы 34 Гражданского кодекса РФ и нормами Конвенции.
В лучшем случае, имеющиеся в Федеральном законе положения об
указанных «видах» лизинга могут рассматриваться в качестве
самостоятельных правил по отношению к общим положениям Гражданского
кодекса РФ об аренде и применяться лишь в случаях, когда они не
противоречат указанным общим положениям либо когда сами общие
положения (применительно к отдельным условиям аренды) допускают
возможность установления федеральным законом иных правил правового
регулирования.
Кроме того, Федеральный закон «О лизинге» выделяет такую форму
лизинга, как международный лизинг. При этом положения о международном
финансовом лизинге Федерального закона «О лизинге», которые не
соответствуют Конвенции о международном финансовом лизинге, не
подлежат применению. Это следует из статьи 7 Гражданского кодекса РФ,