34
Действия, которые составляют объективную сторону легализации
(финансовые операции и сделки), могут являться лицом как лично, так и
через посредника (подставное лицо).
В Уголовном Кодексе российской Федерации есть две статьи, которые
устанавливают ответственность за легализацию имущества, полученного
другими лицами преступным путем или самим легализатором в результате
совершения им преступления.
После того как статья 174 УК РФ получила новую редакцию в УК РФ
была включена ст.174.1, то возникли споры и различия порядка применения
данных статей.
После чего появились вопросы об одинаковом понятий «приобретение
преступным путем» или «приобретение в результате совершения
преступления», в этом случае мнения стали разными, и из за чего самым
главным вопросом стал: допустимо ли привлечение лица к уголовном
ответственности за легализацию (отмывание) преступных доходов, если
отсутствует обвинительный приговор суда по делу о первичном
(предикатном) преступлении.
Приговор не может предрешить виновность лица, не участвующих в
ранее рассматриваемом деле, таким образом, в любом случае, даже при
наличии приговора суда по делу о предикатном преступлении, суд,
постановляя приговор по делу о легализации, должен решить, вызывают или
нет у суда сомнения те обстоятельствам, которые были установлены первым
приговором. Именно по этому данные обстоятельства должны быть
исследованы в процессе для подтверждения отсутствия существенных
противоречий между обстоятельствами по делу о легализации.
Считаю, что в данном случае очевидно, что судебная практика уже
совсем скоро потребует новой редакции ст. 174 и 174.1 УК РФ, которая
поможет избежать правовых коллизий.
35
2.2 Субъект, субъективная сторона легализации (отмывание)
денежных средств или иного имущества, приобретенных другими
лицами преступным путем
Субъектом преступления ст. 174 УК РФ признается вменяемое лицо,
достигшее 16 летнего возраста. При этом определяя субъект преступления
следует иметь в виду, что им может быть только то лицо, которое не
участвовало в совершении преступления (любой вид соучастия), в результате
которого были приобретены денежные средства или иное имущество.
Данные денежные средства и иное имущество обязательно должны быть
приобретены другим лицом.
Иной точки зрения придерживается И.Г. Иванов
1
, который указывает
признаки субъекта преступления и прикрепляет его с понятием гражданско-
правовой сделки. В частности, при установлении субъекта этого деяния,
нужно устанавливать дееспособность лица (т.е. способность лица
осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности), который
совершает финансовую операцию или сделку с предметами легализации
(отмывания). Утверждается это тем, что если действия по легализации
(отмывания) денежных средств или иного имущества содержат в действиях
связанных с финансовыми операциями или других гражданско – правовых
сделок, то сделать их может только то лицо, которое имеет для этого
дееспособность. Считаю, что эта точка зрения не обоснована, так как в этом
случае не учитываются многие моменты.
Деяния, которые составляют объективную сторону легализации
(финансовые операции и сделки), могут использоваться лицом как лично, так
и через посредника (подставное лицо). Например, несовершеннолетний, не
может совершать действия связанные с финансовыми переводами или
другую сделку, отдает ее сделать взрослому вменяемому субъекту.
1
Иванов Н. Легализация денежных средств или иного имущества, приобретенных
другими лицами преступным путем. // российская юстиция. 2002. №3. С. 90.
36
Для этого чтобы отдать посреднику распоряжение сделать финансовую
операцию или сделку с деньгами или имуществом, дееспособность лицу не
требуется.
Субъект данного поступления может быть специальный: лицо с
использованием своего служебного положения.
Пунктом «б» ч.3 ст. 174 предусмотрена ответственность лица,
совершающего легализацию (отмывание) денежных средств или иного
имущества, добытых преступным путем с использованием своего
служебного положения. Под лицами, использующими свое служебное
положение, следует понимать должностных лиц, служащих, а также лиц,
осуществляющих управленческие функции в коммерческих и иных
организациях.
Важно заметить, что термин «служебное положение» не открывается
ни в одной из отраслей права, хотя в уголовном законе о применяется
достаточно обширно. Так в ч.3 ст. 37 УК РФ говорится о служебном
положении лица, который имеет право на необходимую оборону, в п. «в» ч.2
ст.105 УК РФ – о служебной деятельности потерпевшего, в ч.1 ст.136 УК РФ
– о должностном положении человека и гражданина т.п.
Главным в понятии «служебное положение» является термины
«служба», из-за чего следует вывод, что служебное положение занимает
лицо, состоящее на определенной службе (служащих). Когда говорится о
службе, то всегда имеется ввиду, что если есть какая либо должности, а
именно должность именуется как служебное место. В данном случае, что
понятие «служебное положение» и «должностное положение», равно как и
термины «служащий» и «должностное лицо» - являются во многом
пересекающимся понятиями. Но несмотря на значительную схожесть, первое
понятие значительно шире второго.
Должностные лица это лица, которые, по определенному полномочию
или временно используют функции представителя власти либо
исполняющие организационно-распорядительные, административно-
37
хозяйственные функции в государственных органах, органах местного
самоуправления , государственных и муниципальных учреждениях (примеч.
1 к ст. 285 УК РФ). Использование функции в виде управленческих в
коммерческой или иной организации, а также в некоммерческой
организации, не являющейся государственным органом, органом местного
самоуправления, государственным или муниципальным учреждением,
считается лицо, которое использует функции единоличного исполнительного
органа, члена совета директоров или иного коллегиального исполнительного
органа, а также лицо, постоянно, временно либо по специальному
полномочию выполняющее организационно-распорядительные или
административно-хозяйственные функции в этих организациях учреждением
(примеч. 1 к ст. 201 УК РФ).
К организациям, которые применяют операции с деньгами или иным
имуществом относятся: страховые организации и лизинговые компании;
кредитные организации; профессиональные участники рынка ценных бумаг;
организации федеральной почтовой связи; организации осуществляющие
скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней,
ювелирных изделий из них и лома таких изделий; ломбарды; организации,
содержащие тотализаторы букмекерские конторы, а также организующие и
проводящие лотереи, тотализаторы и иные основанные на риске игры, в том
числе в электронном формате; организации, осуществляющие управление
инвестиционными фондами или негосударственными пенсионными
фондами; организации, оказывающие посреднические услуги при
осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества (ст. 5 ФЗ от
7 августа 2001 г. № 115ФЗ).
Пленум также определяет, что применение нотариусом своих
служебных полномочий для удостоверения сделки, заведомо для него
направленной на легализацию (отмывание) денежных средств или иного
имущества, квалифицируется как пособничество по ч.5 ст.33 УК РФ и
соответственно по ст. 174 УК РФ.
38
Квалифицирующим признакам данного преступления, отягчающим
ответственность, считается его совершение в большом размере. Вместе с тем
ст. 174 УК РФ предусматривает финансовые операции и другие сделки с
деньгами или иными имуществом, которые использованы в большом
размере, считаются финансовые операции и другие сделки с деньгами или
иными имуществом, использованные на сумму, превышающую один
миллион пятьсот тысяч рублей.
Если лицо, умысел которого был использован на совершение
преступного деяния, которое предусмотрено ст.174 УК РФ, в большом
размере, удалось по независящим от него обстоятельств сделать только
несколько охваченных единым умыслом сделок по легализации, но которые
не образуют преступление в крупном размере, данное деяние нужно
квалифицировать как покушение на совершение данного деяния в крупном
размере.
Но при использовании других квалифицирующих обстоятельств
преступление будет квалифицироваться по ч.3 и ч.4 ст.174 УК РФ.
Так же в п. «а» ч.3 ст.174 УК РФ предусмотрена ответственность за
деяние, предусмотренное этой же статьей, совершенное: а) группой лиц по
предварительному сговору.
Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества,
добытых преступным путем, признается совершенной группой лиц по
предварительному сговору, если в ней участвовали два и более лиц, за ранее
договорившиеся о совместном совершении преступления.
Преступление считается совершенным организованной группой, если
оно совершенно устойчивой группой лиц, которые заранее соединились для
совершения одного или нескольких преступлений.
Устойчивая группа является стабильной ее состава, согласованность их
действий, тесная взаимосвязь между ее членами, длительность ее
существования. Заранее согласованность членов организованной группы
считается, что ее участники не просто сговорились совершении преступления
39
вместе, но достигли субъективной и объективной общности в целях
совместного совершения одного, чаще нескольких преступлений
1
.
Вместе с тем нельзя убрать возможность создания организованной
группы для совершения и одного преступления, которое будет долго и
серьезно подготавливаться. В частности, совершение одной финансовой
операции или другой сделки с денежными средствами или иным
имуществом, приобретённым преступным путем (легализация).
Если деяние, предусмотренные ч.1 или 3 ст.174 УК РФ, совершены
организованной группой или в особо крупном размере, то они подлежат
уголовно-правовой квалификации по ч.4 ст.174 УК РФ.
В соответствии с примечанием к ст.174 УК РФ финансовыми
операциями и другими сделками с денежными средствами или иным
имуществом, совершенными в особо крупном размере считаются
финансовые операции и другие сделки с денежными средствами или иным
имуществом, совершенные на сумму, превышающую шесть миллионов
рублей.
2.3. Проблемы ограничения легализации от смежных деяний
В юридической науке отмечается, что появление в УК РФ статей,
связанных с легализацией преступно нажитых доходов, произошло в
процессе трансформации законодательства в целом, а также в связи со
становлением рыночных отношений и появлением новых видов
противоправной деятельности в экономическом секторе.
В соответствии с Федеральным законом РФ от 7 августа 2001 г. № 115-
ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем»
2
была изменена редакция ст. 174 УК и введена новая ст.
1
Трунцевский Ю.В., Петросян О.Ш. Экономические и финансовые преступления. Закон и
право, 2007. С – 130.
2
О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем,
и финансированию терроризма: Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ (ред. от
40
1741 УК РФ «Легализация (отмывание) денежных средств или иного
имущества, приобретенных лицом в результате совершения им
преступления». Таким образом, была введена ответственность за
«самоотмывание» преступных доходов.
Профессор А. В. Бриллиантов отмечает, что толкование объективных
признаков, субъективной стороны, момента окончания данного деяния и его
квалифицированных видов полностью совпадает с составом преступления,
предусмотренным ст. 174 УК РФ
1
.
Авторы, исследующие вопросы отграничения составов легализации
(отмывания) отмечают, что конструкция диспозиции ст. 174 УК РФ
нетипична для УК РФ, так как для квалификации деяния по данной статье
необходимо соблюсти ряд условий: во-первых, следует учесть, что
отмываемые денежные средства или иное имущество должны быть
приобретены преступным путем, а во-вторых, легализация может
осуществляться только специальным субъектом – лицом, совершившим
преступление, явившемся источником получения отмываемых денежных
средств
2
.
В литературе отмечается, что разделение ответственности субъектов
легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, по
статьям 174 и 174 УК РФ, в зависимости от того, принимал ли субъект
участие в совершении первичного преступления, которое дало преступные
доходы, создает сложность при квалификации. Например, возникает вопрос:
есть ли соучастие в случае, если доходы отмывает лицо, которое приобрело
имущество преступным путем, и лицо, не причастное к основному
преступлению? Формально эти лица совершают два разных преступления и,
26.07.2019) // «Российская газета», № 151-152, 09.08.2001 [электронный источник] // СПС
Консультант Плюс
1
Бриллиантов, А.В. Комментарий к Уголовному кодексу РФ: в 2 т. Т.1 // А.В.
Бриллиантов// Проспект, 2015. [электронный источник] // СПС Консультант Плюс
2
Давыдов, В.С. Уголовная ответственность за легализацию (отмывание) денежных
средств или иного имущества, приобретенных преступных путем: правовое
регулирование в России и за рубежом: автореф. дис. канд. юрид. наук. / В.С. Давыдов// –
СПб.: - 2016. – С. 22-23.
41
если строго следовать букве закона (ч. 1 ст. 32 УК РФ), не могут считаться
соучастниками. Действия лица, подлежащего ответственности по ст. 174 УК
РФ, нельзя рассматривать и как пособничество в совершении преступления,
предусмотренного ст. 1741 УК РФ, поскольку это влечет двойную
ответственность за одно и то же преступление, что в уголовном праве
категорически запрещено (ч. 2 ст. 6 УК РФ). При этом если же исходить из
смысла закона, то обе статьи говорят об одном преступлении – легализации
(отмывании) имущества, и преступный сговор осуществляется именно на это
преступление
1
.
Пленум Верховного Суда Российской Федерации в Постановлении «О
судебной практике по делам о легализации (отмывании) денежных средств
или иного имущества, приобретенных преступным путем, и о приобретении
или сбыте имущества, заведомо добытого преступным путем» разъяснил, что
при совместной легализации денежных средств или иного имущества,
приобретенных преступным путем (в результате совершения преступления),
участвующее в совершении такой сделки лицо, которое до этого
непосредственно приобрело указанное имущество в результате совершения
им преступления, несет ответственность по ст. 174 УК РФ, а лицо, которое
данное имущество в результате совершения основного преступления не
приобретало, – по ст. 174 УК РФ. Например, если лицом был заключен
договор купли-продажи в целях легализации имущества, полученного им в
результате преступления, и покупатель, осознавая указанное обстоятельство,
приобрел это имущество для придания правомерного вида владению,
пользованию или распоряжению им, то действия покупателя надлежит
квалифицировать по соответствующей части статьи 174 УК РФ, а действия
продавца - по соответствующей части статьи 174 УК РФ
2
.
1
Лапунин, М.М. Вторичная преступная деятельность: понятие, виды, проблемы
квалификации, криминализации и пенализации / М.М. Лапунин // – М.: ВолтерсКлувер. –
2016, - С. 130-141
2
О судебной практике по делам о легализации (отмывании) денежных средств или иного
имущества, приобретенных преступным путем, и о приобретении или сбыте имущества,
42
В литературе отмечается, что в судебно-следственной практике
возникают вопросы по разграничению рассматриваемого состава с составами
хищения. В большинстве таких случаев суды, оправдывают лицо по ст. 174
УКРФ, указывают, что корыстная цель является обязательным признаком
любого хищения, и сделки с чужим имуществом, полученным лицом в
результате совершения им преступлений, предусмотренных главой 21 УК
РФ, полностью охватывается составами этих деяний, поскольку
представляют собой акт распоряжения похищенным имуществом как своим
собственным. Наглядным примером неправильной квалификации действий
обвиняемого по статье 174 УК РФ может послужить уголовное дело
Харитонова, который украл металлический уголок на сумму две тысячи
восемьсот рублей, похищенное он продал, а деньги потратил на личные
нужды. Суд это дело закрыл на том основании, что реализация похищенного
охватывается составом статьи 158 УК РФ и не требует дополнительной
квалификации
1
.
В юридической литературе квалифицированные составы легализации
(отмывания) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом
в результате совершения им преступления также характеризуется
спецификой субъекта. Так, в группу лиц по предварительному сговору по ст.
174 УК РФ могут входить только лица, которые сами не совершали
первичное преступление, то есть преступление, в результате которого
появились денежные средства или иное имущество. А вот в группу по ст. 174
УК РФ, напротив должны входить именно эти лица, и не могут входить лица,
не участвовавшие в совершении основного преступления. Разумеется, и те, и
другие лица вполне способны выполнять роль пособников, подстрекателей
или организаторов тех преступлений, в которых не могут быть
исполнителями или соисполнителями. В этом случае их действия
заведомо добытого преступным путем: ПП ВС РФ от 07.07.2017 № 32 // Бюллетень ВС РФ
№ 9, 2017.
1
Волотова, Е.О. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества,
приобретенного другими лицами преступным путем / Е.О. Волотова // - Адвокат. – 2018. -
№ 2.- С. 45-51
43
квалифицируются по ст. 33 и по ст. 174 или ст. 174 УК РФ, соответствующей
их части. При этом не исключается возможность одновременной
квалификации их действий по тому виду легализации, субъектом которого
они могут быть
1
.
При этом Пленум Верховного Суда РФ отметил также, что в
организованную группу (п. "а" ч. 4 ст. 174 УК РФ), помимо одного или
нескольких лиц, которыми в результате совершения преступления
приобретены легализуемые денежные средства или иное имущество, могут
входить лица, не обладающие признаками специального субъекта
преступления, предусмотренного ст. 174 УК РФ. В случае признания
совершения названного преступления организованной группой действия всех
ее членов, принимавших участие в подготовке и совершении этого
преступления, независимо от того, выполняли ли они функции исполнителя,
организатора, подстрекателя или пособника, подлежат квалификации по п.
"а" ч. 4 ст. 174 УК РФ без ссылки на ст. 33 УК РФ
2
.
В юридической литературе, по мнению большинства авторов,
недостаточно обоснованным является разнесения по разным статьям
составов преступлений, предусмотренных статьями 174 и 174
1
УК РФ. В
связи с тем, что объект посягательства данных преступлений единый,
предметом преступлений, предусмотренных ст. 174 и ст. 174
1
УК РФ,
являются денежные средства или иное имущество, приобретенное
преступным путем. Понятие первой формы легализации – совершение
финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным
имуществом – совпадает для обоих преступлений. Лицо, совершившее
преступление, или другие лица, совершившие преступление, преступные
доходы легализуют, то есть придают им статус законности – вид владения,
1
Лопашенко, Н.А. Преступления в сфере экономической деятельности: теоретический и
прикладной анализ: монография / Н.А. Лопашенко // Юрлитинформ – 2015, - С. 536-537.
2
О судебной практике по делам о легализации (отмывании) денежных средств или иного
имущества, приобретенных преступным путем, и о приобретении или сбыте имущества,
заведомо добытого преступным путем: ПП ВС РФ от 07.07.2015 № 32 // Бюллетень ВС РФ
№ 9, 2015