24
Банк в соответствии с п. 2 ст. 846 ГК РФ обязан заключить договор
номинального счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет
на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, однако
договор номинального счета не является публичным - банк вправе определять
при заключении договора с конкретным клиентом условия в индивидуальном
порядке.
Банк вправе отказать контрагенту в заключении другого договора, для
обслуживания которого открывается счет. Отказ банка в открытии счета может
быть обусловлен отсутствием у банка возможности принять на банковское
обслуживание либо допускаемыми законом или иными правовыми актами
случаями.
Необоснованным считается отказ банка в открытии номинального счета,
если заключение договора номинального счета оформляется посредством
присоединения к договору, разработанному в стандартной форме. В настоящее
время подготовлен проект Федерального закона №47538-6, представленный
Президенту РФ 31.01.2012. Глава 45 ГК РФ «Банковский счет» данным
Проектом подверглась значительным изменениям.
Согласно новой редакции ст. 845 ГК РФ, у банка будет изъято право
определять в договоре номинального счета требование об установлении и
власти тенденции применения валютных денег покупателя и которые
лимитировали его полномочия управлять валютными орудиями согласно
собственному усмотрению.
1
Итак, договор номинального счета - это письменная сделка, в
соответствии с условиями которой банк обязуется принимать и зачислять
поступающие на счет, открытый владельцу данного счета, денежные средства,
выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих
сумм со счета и проведении других операций по счету (ст. 845 ГК РФ).
1
Ахтямова Е.В., Шайжанова А.Н. Соотношение счета эскроу и номинального счета //Наука
молодых - будущее России Сборник научных статей 4-й Международной научной
конференции перспективных разработок молодых ученых. В 8-ми томах. Ответственный
редактор А.А. Горохов. 2019. С. 35.
25
Для осуществления учета денежных средств в рублях, как резидентам, так
и нерезидентам открываются так называемые «рублевые счета». Рублевые
счета открываются и нерезидентам, как физическим, так и юридическим лицам.
В целях учета денежных средств в валюте и резидентам, и нерезидентам
открываются так называемые «валютные счета». Для каждого вида валюты
открывается отдельный счет. Вид счета, открываемого клиенту, зависит от его
правосубъектности и цели его открытия.
1
Юридические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью,
должны иметь расчетные счета, которые позволяют осуществлять любые
операции по перечислению денежных средств. Расчетные счета открываются
юридическим лицам, не являющимся кредитными организациями,
индивидуальным предпринимателям и физическим лицам, занимающимся
частной практикой, для совершения расчетов, связанных с
предпринимательской деятельностью или частной практикой. Текущие
номинальные счета открываются физическим лицам для совершения расчетных
операций, не связанных с предпринимательской деятельностью или частной
практикой.
2
Бюджетные номинальные счета открываются субъектам, наделенным
правом распоряжения бюджетными средствами. Например, в соответствии со
ст. 244 Бюджетного кодекса РФ Федеральному казначейству предоставляется
право открытия и закрытия счетов федерального бюджета.
Ссудный счет - счет, на котором отражается задолженность клиента по
кредитному договору.
Депозитный счет - счет, на который вносится вклад. Корреспондентские
счета открывают кредитным организациям, корреспондентские субсчета -
филиалам кредитных организаций. Если счета плательщика и получателя
1
Комуняева М.В. Условное депонирование( эксроу) как механизм защиты дольщиков
//Актуальные проблемы юридической науки в современной России Материалы I
международной научно-практической конференции. 2019. С. 236.
2
Аграновский А.В. О роли договора банковского счета в организации безналичных расчетов
// Право и политика, 2015. - № 2. С.32.
26
денежных средств находятся в разных банках, то банк плательщика
перечисляет денежную сумму на корреспондентский счет банка получателя,
который затем зачисляет ее на счет получателя денежных средств.
Счета доверительного управления открываются доверительному
управляющему для осуществления расчетов, связанных с деятельностью по
доверительному управлению.
1
Специальное законодательное регулирование получили номинальные
счета банков (ст. 860 ГК РФ). Правила главы 45 ГК РФ распространяются на
корреспондентские счета, корреспондентские субсчета, другие номинальные
счета банков, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами
или установленными в соответствии с ними банковскими правилами.
Банки осуществляют расчеты через корреспондентские счета, открытые
либо в подразделениях расчетной сети Банка России, либо в других кредитных
организациях. Для открытия корреспондентских счетов требуется заключение
соответствующих договоров, которые по своей правовой природе являются
разновидностью договора банковского счета, так как регулируют сходные
экономические отношения.
2
Следует отметить, что Проект Федерального закона
№47538-6 предусматривает следующие виды банковских счетов:
а) Совместный счет. Данный вид счета открывается одновременно двум и
более клиентам, каждый из которых имеет право распоряжаться денежными
средствами на данном счете. Для данного вида счета характерны
преимущественно диспозитивные начала регулирования. Клиенты могут
согласовать правила распоряжения таким счетом и включить их в условия
договора.
б) Номинальный счет. Данный вид счета открывается для совершения
операций с денежными средствами, права на которые принадлежат другому
1
Комуняева М.В. Условное депонирование (эксроу) как механизм защиты дольщиков
//Актуальные проблемы юридической науки в современной России Материалы I
международной научно-практической конференции. 2019. С. 236.
2
Емонакова Н.А.Особый режим счета эскроу как механизм защиты прав дольщиков //I
региональная научно-практическая конференция педагогов и тьюторов … С. 68.
27
лицу - бенефициару. Владельцем счета может быть опекун, попечитель, агент и
другие лица (п. 1 ст. 860.7 ГК РФ в редакции Проекта). Существенными
условиями договора номинального счета будут указания на бенефициара, а
также на сделку или иное основание отношений между владельцем и
бенефициаром (п. 2 ст. 860.7 ГК РФ в редакции Проекта).
в) Счет эскроу. Данный вид счета открывается депонентом - стороной
договора условного депонирования - в целях учета и блокирования денежных
средств, подлежащих перечислению бенефициару в соответствии с договором
условного депонирования (ст. 860.13 ГК РФ в редакции Проекта).
Договор счета эскроу может быть, как отдельным договором, так и
составной частью договора условного депонирования (п. 2 ст. 860.13 ГК РФ в
редакции Проекта).
г) Накопительный счет создаваемого юридического лица. Цель открытия
данного вида счета - формирование учредителями создаваемого юридического
лица его уставного капитала.
д) Публичный депозитный счет. Данный вид счета может быть открыт
только в предусмотренных законом случаях, когда должник или
поименованные в законе лица имеют право депонировать денежные средства.
Право на открытие такого счета имеют лица, которым закон позволяет
принимать средства на депозит - нотариусы, служба судебных приставов, суды
и другие подобные лица (п. 1 ст. 860.23 ГК РФ в редакции Проекта)
1
.
е) Корреспондентский счет. Данный вид счета открывается на основании
договора корреспондентского счета, заключенного между двумя банками. При
этом счета открываются в указанных банках одновременно (п. 1 ст. 860.29 ГК
РФ в редакции Проекта).
ж) Карточный счет. Он предназначен для осуществления клиентом
безналичных расчетов и кассовых операций с одной или несколькими
платежными картами. Карточный счет может быть совместным и тогда к нему
1
ЩенниковаЛ. В. О новом договоре, подлежащем обязательному нотариальному
удостоверению, с загадочным названием «эскроу» // Нотариус. — 2018. — № 2. — С. 3.
28
применяются все нормы о совместном счете (ст. 860.31 ГК РФ в редакции
Проекта).
Итак, объем и виды операций, которые банк обязан совершать для
клиента, зависят от вида счета, правовой режим которого определяется
законом, банковскими правилами и банковскими обычаями делового оборота.
Новый банковский счет – эскроу был введен 21 декабря 2013 года ФЗ
№379-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты
Российской Федерации», наряду с понятием, были описаны ограничения по
распоряжению денежными средствами и использованию данного счета, какие
сведения составляют банковскую тайну.
Такое нововведение, по мнению М.А. Егоровой, вызывает и диктует
необходимость совершенствования гражданского законодательства.
Одну из проблем составляет отсутствие в законодательстве и в науке
полного и четкого определения правовой природы договора счета эскроу.
Исследования ограничиваются фрагментарным рассмотрением этого вопроса в
некоторых статьях, но для полной характеристики договора эскроу необходимо
обозначить его место среди других договоров. Следует отметить, что данный
договор счета эскроу был заимствован у англо-американской правовой
системы. Термин «эскроу» впервые был употреблен в XV веке на английском
языке и имеет протогерманское происхождение. Само понятие происходит от
слова «scroll», что означает свиток, свиток пергамента, список, срезание,
отрезок.
В английском праве под эскроу понимается депонирование у третьего
лица денежных средств на имя другого лица, с целью, чтобы денежная сумма
была выдана ему лишь после выполнения определенного условия. В
Великобритании счета эскроу чаще всего используются при передаче
предметов частной собственности
Частое применение счета-эскроу находит место в случаях освобождения
заложников в странах Ближнего Востока – денежные средства находятся на
счету, депонентом которых является государство, и когда правительству
29
передаются заложники , а похитителям открывается счет эскроу для списания
денежных средств.
Ввиду недостаточности и несовершенства правового регулирования
договора счета эскроу, что вызвано «специальным механизмом»,
предполагающим некоторую специфичную систему расчетов между
контрагентами, а также двойственной природой договора эскроу, статьей 2 ФЗ
от 26 июля 2017 года №212-ФЗ «О внесении изменений в ч.1, 2 Гражданского
Кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской
Федерации» были внесены поправки к каждой статье параграфа, посвященному
договору счета эскроу.
Согласно ч.1 ст.8607 под договором счета эскроу понимается
открываемый эскроу-агентом специальный счет для учета и блокирования
денежных средств, полученных им от владельца счета (депонента) в целях
передачи их другому лицу (бенефициару) при возникновении оснований,
предусмотренных договором счета эскроу.
Социальная обусловленность договора эскроу, по мнению Д.К. Дубновой,
является создание и обеспечение защиты сторон в рамках договора. Это
проявляется в том, что до выполнения определенного действия денежными
средствами не могут пользоваться ни депонент, ни бенефициар
1
Также целесообразным является применение счета-эскроу при купле-
продаже материальных или нематериальных активов, а также в иных сделках
инвестиционного характера. Он выгоден как способ сокращения риска
неоплаты суммы договора или для предотвращения использования средств не
по целевому назначению.
Необходимо рассмотреть как применяется счет эскроу на практике.
Согласно п.1 ч.3 ст. 15.4 «Особенности привлечения застройщиком денежных
средств участников долевого строительства в случае размещения таких средств
на счетах эскроу» ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных
1
Дубанова Д.К. Субъектный состав договора счета эскроу // Вестник Саратовской
государственной юридической академии. 2017. № 5. С. 154.
30
домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые
законодательные акты Российской Федерации» №214-ФЗ, – обязанность
участника долевого строительства (депонента) внести денежные средства в счет
уплаты цены договора участия в долевом строительстве в сроки и размере,
которые установлены договором участия в долевом строительстве
(депонируемая сумма), на открытый банке (эскроуагент) специальный счет
эскроу и сведения о таком банке. С 1 января 2017 года была введена новая
схема предоставления денежных средств застройщику в ФЗ №214-ФЗ.
Выглядит это следующим образом: банк выдает застройщику целевой
кредит на строительство, дольщики (депоненты), в свою очередь, вносят
денежные средства на специальные эскроу–счета, открытые в таком банке.
А застройщик (бенефициар) получает денежные средства дольщиков с
эскроу-счетов только при условии завершения строительства и ввода объекта в
эксплуатации
1
.
Само же строительство осуществляется под контролем банка, который
вправе получать сведения о денежных операциях, связанных со
строительством, о контрагентах застройщика, заключенных договорах или
любые иные необходимые сведения. Исходя из изложенного, можно сделать
вывод, что счет эскроу открывается для расчетов по основному обязательству
(договор участия в долевом строительстве), которое содержит нормы условного
депонирования. Также рядом ученых критикуются положения ст.ст. 8607 -
86010 ГК РФ и ряда законов, которые имеют прямой, а не бланкетный характер.
Это является следствием низкого уровня юридической техники и причиной
минимального применения на практике банками счета эскроу.
Несмотря на содержащееся в ГК РФ четкое определение понятия
договора счета эскроу, нормативного закрепления в качестве разновидности
договора банковского счета вопрос о его правовой природе по-прежнему
вызывает дискуссии среди ученых-цивилистов.
1
Дубанова Д.К. Субъектный состав договора счета эскроу // Вестник Саратовской
государственной юридической академии. 2017. № 5. С. 155.
31
М.Л. Бушкатов считает, что внешне данные отношения сложно отделить
от отношений хранения, когда поклажедатель продал имущество иному,
третьему лицу .
Правовая структура сделки эскроу не позволяет утверждать, что этот
договор в полной мере может быть отнесен к договорам комиссионного типа,
аргументируя это тем, что эскроу-агент исполняет чужое обязательство от
своего собственного имени. Нельзя также говорить о схожести и
тождественности договора эскроу и договора хранения, в связи с различием
целей.
В счете эскроу – это лишение возможности сторон по договору
распоряжаться денежными средствами или имуществом, в договоре хранения –
это хранение вещи в надлежащем виде и ее возврат в установленный срок.
Также нельзя ставить знак равенства между способом обеспечения и договором
счета эскроу, поскольку последний не является способом, а лишь выполняет
функции гарантии и обеспечения исполнения. Проанализировав все основные
подходы, мы считаем, что договор счета эскроу является новым
самостоятельным финансовым инструментом, представляющий собой не
просто расчеты между контрагентами, обеспечивающие исполнение
обязательства в сделке в надлежащем виде, где на каждую из сторон возложены
взаимные права и обязанности и существует необходимость использования
услуг независимого посредника – эскроу-агента.
Таким образом, эскроу как гражданско–правовой институт может
выступать как: обеспечительное трехстороннее гражданско-правовое
обязательство; банковский счет; договор под условием (договор эскроу,
договор условного депонирования); способ расчетов между контрагентами
(путем открытия счета эскроу или условно-депозитарного счета, счета
условного депонирования, счета залогового депозита); разновидность договора
хранения или комиссии.
32
Значение эскроу трудно переоценить – его механизм направлен на
уменьшение рисков сторон в процессе заключения договора с привлечением
третьей стороны – эскроу-агента, который осуществляет проверку наличия
права на соответствующий объект договора, гарантирует его исполнение и
обеспечивает переход права собственности.
Следует отметить, что существуют некие пробелы в гражданском праве, в
частности, это разрешение соотношения договора условного депонирования и
счета эскроу, разграничив их. Однако несмотря даже на то, что введение
данного института поставило больше вопросов, чем разрешило их, счет эскроу
представляется эффективным финансовым инструментом, обеспечивающим
безопасность в расчетах, позволяя продавцу и покупателю обеспечить
исполнение обязательств и минимизировать свои риски по срыву сделки или
возможности мошенничества.
В настоящее время в юридической науке существует тенденция
рассмотрения и интерпретации договорных конструкций с точки зрения их
тождественности с целью обнаружения неких общих тенденций и глобальных
процессов, протекающих юридическом научном сообществе. Такой подход
позволяет выявить не только универсальные парадигмы развития социума, но и
помогает раскрыть типичные схемы эволюции договорных конструкций их
становление и формирование не только в нашей стране, но и странах Западной
Европы и Америки.
Договор эскроу возник как институт в англо-саксонском праве.
Зачастую используется в торговом обороте между контрагентами одного
государства, следует также отметить его значение международной торговли,
развитие которой способствует развитию всех государств.
Его смысл состоит в проведении сделок, как правило, крупных, с
привлечением третьего лица – эскроу агента, который своими действиями
обеспечивает должное исполнение сделки сторонами. Договор эскроу является
трехсторонним. Стороны данного договора по своему усмотрению привлекают
эскроу агента, который в свою очередь занимается контролем данной сделки.
33
В настоящее время в отечественные исследования российских правоведов
существует ряд работ посвященных рассмотрению особенности договора
эскроу и договора номинального счета в зарубежной практике. Среди них
выделяются такие фундаментальные исследования Василевской Л.Ю. «Договор
счета эскроу: проблемы правовой квалификации», монография М.А. Токмакова
на тему «Условное депонирование (эскроу) в праве России и США» и другие.
М.А. Токмаков в своем исследовании провел сравнительно-правовой
анализ для выявления сходства и отличия данных конструкций в праве России,
США и Англии по спорным аспектам, с учетом того факта, появление договора
эскроу в отечественном законодательстве по мнению правоведов является
рецепцией нормы англо-американского права.
На основании анализа судебной практики США М.А. Токмаковом были
рассмотрены были выявлены обязательные элементы условного
депонирования, без которых по общему праву эскроу будет недействительным:
правоустанавливающий документ (valid deed), обеспеченный правовой
санкцией контракт (general contract), вручение (delivery), незаинтересованная
третья сторона (эскроу-агент), соглашение об условном депонировании (escrow
agreement), условие (condition)
1
.
М.А. Токмакова в своем исследовании проанализировал роль и
правового статуса эскроу-агента в рамках общего права США. Эскроу-агент
обладает уникальным динамичным (меняющимся в течение условного
депонирования) статусом - он является агентом, трасти и фидуциарием сторон
договора условного депонирования
2
.
Рассматривая европейский опыт работы с эксроу счетами можно сделать
вывод, что зарубежная система более гибкая по отношению к застройщику:
например, в Германии и Чехии, предусмотрено поэтапное раскрытие счета
эскроу при завершении конкретного этапа строительства.
1
Токмаков М.А. Соотношение номинального счета и счета эскроу и некоторые особенности
их правового регулирования // Банковское право. 2017. № 3. С. 25.
2
Токмаков М.А. Соотношение номинального счета и счета эскроу и некоторые особенности
их правового регулирования // Банковское право. 2017. № 3. С. 26.