34
Под поэтапным раскрытием счетов эскроу понимается модель, при
которой застройщик получает деньги от вкладчиков не одномоментно, а после
выполнения отдельных этапов строительных работ. Действующие субъекты
инвестиционно-строительной деятельности те же, что и в нынешней
российской модели: покупатель, застройщик и банк.
Таким образом, соответствующего правового регулирования внесения
изменений в договор банковского счета, в рамках которого открыто несколько
банковских счетов, приводит к нарушению баланса интересов и
основополагающих принципов разумности. Для приведения к единообразию
последствий нарушения клиентом, которому открыто несколько банковских
счетов, требуется включение в главу 45 ГК РФ положения о возможности
внесения изменений по инициативе банка в договор банковского счета, в
рамках которого открыто несколько банковских счетов, в части закрытия того
счета (тех счетов), по которому(ым) было допущено нарушение Закона о
противодействии легализации доходов, полученных преступным путем.
На фоне существующей острой социально – политической проблемы
«обманутых дольщиков», ужесточение контроля за деятельностью компаний –
застройщиков, не следует рассматривать, как негативный момент проводимой
реформы в обществе. Объективная необходимость перехода
на цивилизованную банковскую систему расчетов посредством эскроу счетов,
представляется нам достаточно очевидной. Переход к проектному
финансированию поставит все проекты строительства в прямую зависимость от
кредитной политики финансовых учреждений.
.
35
Глава 2. Гражданско-правовое регулирование договора номинального счёта и
договора эскроу в действующем российском законодательстве: проблемы и
пути их решения
2.1. Содержание, условия, порядок заключения договора номинального
счёта и договора эскроу в российском гражданском законодательстве
При заключении договора номинального счета клиенту или указанному
им лицу открывается счет в банке на условиях, согласованных сторонами (п. 1
ст. 846 ГК РФ).
В соответствии с общими положениями о форме сделок (ст. 161 ГК РФ)
договор номинального счета подлежит заключению в простой письменной
форме. При этом, договор может быть заключен как путем составления единого
документа, так и путем обмена документами (ст. 434 ГК РФ). Клиент должен
предоставить банку:
1) заявление на открытие номинального счета установленного образца;
2) документ о государственной регистрации;
3) копии учредительных документов - для юридических лиц;
4) карточка с образцами подписей и оттиска печати (ст. 847 ГК РФ).
5) свидетельство о постановке на учет в налоговом органе (в соответствии
с НК РФ).
1
Заявление клиента на открытие номинального счета с приложением
указанных документов является офертой, а акцептом - разрешительная надпись
на нем лица, осуществляющего функции исполнительного органа банка.
В настоящее время более широкое распространение получила практика
заключения договора номинального счета путем составления единого
документа, позволяющего сторонам детально регламентировать условия
договора. При этом требования к предоставлению вышеназванных документов
1
Рузакова О. А., Степкин С. П. Некоторые проблемы правового регулирования договорных
отношений условного депонирования (эскроу) // Банковское право. 2018. № 2. С. 29.
36
сохраняются.
Если клиент намеревается в одном банке открыть несколько
номинальных счетов, то для открытия каждого необходимо заключение
самостоятельного договора, в котором следует указать номер счета во
избежание путаницы
1
.
Исходя из буквального толкования нормы п. 1 статьи 846 ГК РФ можно
сделать вывод, что момент заключения договора и момент открытия
номинального счета должны совпадать. В связи с этим представляется
ошибочным утверждение о возможности заключения договора при отсутствии
всех требуемых от клиента документов. Следует также учитывать и то, что вид
открываемого счета, определенного в договоре, зависит от правового статуса
клиента, характера его деятельности, целей и др., данные о которых содержатся
в требуемых документах
2
.
Права лиц, осуществляющих от имени клиента распоряжения о
перечислении и выдаче средств с номинального счета, удостоверяются
клиентом путем представления банку документов, предусмотренных законом,
установленными в соответствии с ним банковскими правилами и договором
банковского счета (п. 1 ст. 847 ГК РФ). Следует отметить, что в ст. 847 ГК РФ в
редакции Проекта Федерального закона №47538-6 более подробно будут
описаны правила удостоверения права распоряжения денежными средствами,
находящимися на номинальном счете.
Большая часть новых правил регулирует случаи, когда для совершения
операции применяются электронные средства платежа.
Распоряжение денежными средствами, находящимися на счете,
осуществляется путем представления в банк расчетных документов с
соблюдением обязательных реквизитов (гл. 46 ГК РФ), в числе которых
1
Рузакова О. А., Степкин С. П. Некоторые проблемы правового регулирования договорных
отношений условного депонирования (эскроу) // Банковское право. 2018. № 2. С. 29.
2
Полярович М.А Правовая природа договора условного депонирования и перспективы
развития в российском законодательстве//Евразийское Научное Объединение. 2019. № 1-3
(47). С. 158.
37
подписи уполномоченных лиц и оттиск печати. Принимая расчетные
документы, банк обязан проверить по внешним признакам соответствие
подписей уполномоченных лиц и печати на переданном в банк документе
образцам подписей и оттиска печати, содержащимся в находящейся у банка
карточке.
Денежные средства со счета могут быть списаны банком и по требованию
третьих лиц. Право требования у третьих лиц возникает на основании
заключенного с владельцем счета договора, содержащим в себе условие о
безакцептном списании денежных средств за поставленные товары,
выполненные работы, оказанные услуги или в порядке их предоплаты.
Распоряжение клиента о таком списании должно быть дано в письменной
форме и содержать в себе сведения, необходимые банку для идентификации
лица как управомоченного при предъявлении им соответствующих требований.
К такого рода сведениям относятся данные о кредиторе и о договоре,
содержащем в себе условие о безакцептном списании денежных средств
1
.
Договор эскроу подлежит нотариальному удостоверению, за
исключением случаев депонирования безналичных денежных средств и (или)
бездокументарных ценных бумаг (п. 1 ст. 926.1 ГК РФ).
В договоре эскроу, как правило, фиксируются следующие условия :
цена основного договора и его основные положения;
порядок перехода прав на предмет договора;
документы, подлежащие подписанию и передаче эскроу-агенту
сторонами основного обязательства;
порядок ведения учета имущества, переданного эскроу-агенту, или
открытия счета эскроу;
условия закрытия эскроу и порядок передачи имущества или
перечисления денежных средств, находящихся у эскроу-агента или на
1
Бовсуновская М.П., Саакян С.С. Перспективы поэтапного раскрытия счетов эскроу в
жилищном строительстве Российской Федерации// Вестник Алтайской академии экономики
и права. 2020. № 1-2. С. 3.
38
счете эскроу;
дата исполнения основного обязательства;
вознаграждение эскроу-агента и порядок его выплаты.
Важно определить в договоре основание передачи депонированного
имущества бенефициару. Чаще всего таким основанием вы ступают
определенные действия бенефициара (снятие автомобиля с учета в ГИБДД,
отгрузка товара).
Однако таковыми могут быть действия третьих лиц или наступление
объективного события.
Также договор эскроу должен предусматривать срок депонирования
имущества. Срок действия договора эскроу не может превышать пять лет. В
случае заключения договора на больший срок или без указания срока он
считается заключенным на пять лет.
То есть срок договора не является существенным условием для его
заключения и восполняется указанной диспозитивной нормой.
Все инструкции по эскроу, а также изменения в них оформляются в
письменной форме. На практике используется два вида инструкций:
двусторонние (выданные совместно депонентом и бенефициаром) и
односторонние (отдельные инструкции каждой из сторон)
1
.
После подписания инструкций всеми сторонами ни одна из сторон не
вправе в одностороннем порядке изменить их.
Стороны могут по взаимному соглашению изменить инструкции в любое
время. Также одна сторона вправе отказаться от исполнения определенных
условий, если такой отказ не причинит вреда другой стороне сделки.
Несмотря на то, что заключение договора эскроу в отношении
безналичных денежных средств и (или) бездокументарных ценных бумаг не
требует нотариального удостоверения, все же заключение договоров эскроу в
отношении такого имущества подлежит специальному регулированию, а
1
Сыропятова Н.В. Обеспечительная функция договора банковского счета // Вестник
Пермского университета. Юридические науки. – 2016. – № 3. – С.327.
39
эскроу-агентом может являться только специализированный субъект: банк при
расчетах денежными средствами или профессиональный участник рынка
ценных бумаг при передаче бездокументарных ценных бумаг.
Только в том случае, когда для целей расчета по сделке денежными
средствами заключен договор номинального счета и договор эскроу, эскроу-
агентом может быть любое физическое или юридическое лицо, которое по
договору номинального счета является владельцем номинального счета и при
этом еще эскроу-агентом по договору эскроу.
При возникновении указанных в договоре эскроу оснований для передачи
имущества бенефициару (в том числе при совершении бенефициаром или
третьим лицом предусмотренных договором действий либо наступлении
установленных договором срока или события) эскроуагент обязан передать
депонированное имущество бенефициару в соответствии с условиями договора
эскроу
1
.
Если указанные в договоре эскроу основания передачи имущества
бенефициару в течение срока действия договора эскроу не возникают, эскроу-
агент обязан вернуть полученное имущество депоненту. Интересно, что
основанием для передачи имущества бенефициару могут быть действия,
совершаемые не только самим бенефициаром, но и третьим лицом.
Поскольку перечень оснований является открытым, то в договоре эскроу
можно указать любые основания, при наступлении которых эскроу-агент
должен передать имущество бенефициару (например, не предъявление
третьими лицами, том числе государственными органами, до определенной
даты каких-либо требований или претензий к покупателю или к приобретенной
компании или воздержание продавца от совершения определенных действий).
При депонировании бездокументарных ценных бумаг вносится запись об
обременении таких ценных бумаг.
Внесение записей об обременении бездокументарных ценных бумаг
1
Сыропятова Н.В. Обеспечительная функция договора банковского счета // Вестник
Пермского университета. Юридические науки. – 2016. – № 3. – С.327.
40
производится на основании распоряжения правообладателя, если иное не
предусмотрено законом.
Обременение бездокументарных ценных бумаг, а также ограничения
распоряжения ими возникают после внесения лицом, осуществляющим учет
прав, соответствующей записи по счету правообладателя либо в установленных
законом случаях по счету иного лица.
Если эскроу-агент является банком, то депонирование денежных средств
происходит по правилам договора счета эскроу (статьи 860.7-860.10 ГК РФ).
Если же эскроу-агент не является банком, то безналичные денежные
средства депонируются на номинальном счете такого эскроу-агента в
соответствии со статьями 860.1 – 860.6 ГК РФ, регулирующими договор
номинального счета. То есть эскроу-агент (по договору эскроу) в этом случае
является владельцем номинального счета (по договору номинального счета), а
бенефициаром номинального счета является лицо, которому принадлежат права
на денежные средства, находящиеся на номинальном счете, и которое
одновременно является депонентом по договору эскроу, заключенному с
эскроуагентом.
Бенефициаром по номинальному счету, открытому эскроу-агенту,
является депонент до даты возникновения оснований для передачи имущества
бенефициару, предусмотренных договором эскроу, а после указанной даты
бенефициаром по номинальному счету является бенефициар по договору
эскроу (п. 3 ст. 926.6 ГК РФ).
Передача имущества должна осуществляться при наступлении
оснований, указанных в договоре эскроу. Наступление оснований может быть
подтверждено бенефициаром путем предъявления документов. В этом случае
эскроу-агент обязан проверить их по внешним признакам и при наличии
разумных оснований полагать, что представленные документы являются
недостоверными, воздержаться от передачи имущества, если иное не
предусмотрено договором (п. 1 ст. 926.3 ГК РФ).
Однако договором эскроу может быть предусмотрена обязанность
41
эскроуагента проверить наличие оснований для передачи имущества
бенефициару, т.е. обязанность не удовлетвориться формальной проверкой
документов, а самому проверить наличие оснований для передачи имущества
бенефициару.
Для того чтобы не пострадала уже заключенная сделка, по которой
имущество подлежит передаче получающей стороне, статьей 926.7 ГК РФ
установлен запрет на обращение взыскания на депонированное имущество.
Арест или принятие в отношении него обеспечительных мер по долгам эскроу-
агента либо депонента не допускается.
Имущество считается как бы «забронированным» за получателем по
сделке. Однако это не исключает взыскания по долгам депонента, которое
может быть обращено на право (требование) депонента к бенефициару или
эскроу-агенту в случаях прекращения договора эскроу либо нарушения
обязательств по нему. По долгам же бенефициара взыскание может быть
обращено на его право (требование) к эскроуагенту о передаче
депонированного имущества.
Основания и последствия прекращения договора предусмотрены статьей
926.8. ГК РФ. Помимо иных указанных в статье оснований стороны договора
эскроу могут предусмотреть в нем способ, которым они могут отказаться от
договора.
Если они этого не сделали, то, направив совместное уведомление об
отказе от договора эскроу, бенефициар и депонент могут отказаться от него, а
депонированное имущество подлежит возврату либо депоненту, либо
бенефициару, если возникли основания для передачи имущества бенефициару.
Но договором эскроу может быть предусмотрена иная судьба депонированного
имущества.
Эскроу-агент вправе требовать уплаты вознаграждения за исполнение
своих обязательств, если иное не предусмотрено договором, но при этом
эскроу-агент не вправе засчитывать или удерживать полученное от депонента
имущество в счет оплаты или обеспечения оплаты своего вознаграждения по
42
договору эскроу, если самим договором эскроу не предусмотрено иное (п. 1 ст.
926.2. ГК РФ).
2.2.Особенности расторжения и ответственность сторон по договору
номинального счёта и договору эскроу
Договор номинального счета расторгается по заявлению клиента в любое
время (ст. 859 ГК РФ). Если иное не предусмотрено договором, при отсутствии
в течение 2-х лет денежных средств на счете клиента и операций по этому счету
банк вправе отказаться от исполнения договора номинального счета,
предупредив в письменной форме об этом клиента. Договор номинального
счета считается расторгнутым по истечении 2-х месяцев со дня направления
банком такого предупреждения, если на счет клиента за этот срок не поступили
денежные средства
1
.
По требованию банка договор номинального счета, может быть,
расторгнут судом в следующих случаях: когда сумма денежных средств,
хранящихся на счете клиента, окажется ниже минимального размера,
предусмотренного банковскими правилами или договором, если такая сумма не
будет восстановлена в течение месяца со дня предупреждения банка об этом.
Такая норма обусловлена тем, что технические возможности банка, в частности
программное обеспечение, рассчитаны на определенное количество счетов.
Счета, неиспользуемые клиентами, не только не приносят прибыль банку, но и
препятствуют открытию в нем новых счетов. Между тем, на рынке существуют
многочисленные организации-однодневки либо нежизнеспособные в связи с
отсутствием у них реального капитала, необходимого для функционирования.
Остаток денежных средств на счете выдается клиенту либо по его указанию
перечисляется на другой счет не позднее семи дней после получения
соответствующего письменного заявления клиента.
1
Ерохина М.Г. Договор участия в долевом строительстве и защита прав дольщиков:
некоторые аспекты // Юрист. – 2017. – № 19. – С. 26.
43
Особенности расторжения и ответственность сторон по договору
номинального счёта и договору эскроу заключаются в том, что банк берет на
себя обязательство по совершению операций по счетам, которые
устанавливаются правилами, применяемыми на практике коммерческими
банками. В юридических исследованиях не раскрывается термин «операции по
счету» в изученной литературе мы лишь нашли классификацию номинальных
операций по счету
1
.
К таким операциям относится по: зачисление, выдачу или перечисление
денежных средств (ст. 849 ГК РФ); действия банка по осуществлению
безналичных расчетов (гл. 46 ГК РФ); текущие валютные операции и валютные
операции, связанные с движением капитала (п. 9, 10 ст. 1 Закона о валютном
регулировании) и др.
В случаях несвоевременного зачисления, на номинальный счет
поступивших клиенту денежных средств либо их необоснованного списания
банком со счета, а также невыполнения указаний клиента о перечислении
денежных средств со счета либо об их выдаче с номинального счета банк
обязан уплатить на эту сумму проценты в порядке и в размере,
предусмотренных статьей 395 ГК РФ
2
.
В статье 856 ГК РФ устанавливаются, по существу, два основания
ответственности банка по договору банковского счета: за нарушение сроков
операций по номинальному счету; за необоснованное списание денежных
средств (без соответствующего распоряжения клиента; в большем размере, чем
было указано в расчетном документе). Определенные трудности возникают при
отсутствии в заявлении клиента указания о перечислении денежных средств.
Надо согласиться с мнением С.В. Пыхтина, что банк в данной ситуации вправе
исполнить свое обязательство путем внесения денежных средств, оставшихся
на номинальном счете клиента, в депозит нотариуса (ст. 327 ГК РФ). При
1
Ерохина М.Г. Договор участия в долевом строительстве и защита прав дольщиков:
некоторые аспекты // Юрист. – 2017. – № 19. – С. 26.
2
Долинская В. В. Новеллы Гражданского кодекса РФ о финансовых сделках: обзор
основных положений // Законы России: опыт, анализ, практика. — 2018. — № 6. — С. 3.