45
3. ПСД направляется на согласование в соответствующую инстанцию в
официальном порядке с сопроводительными письмами. От согласующей
инстанции поступает письмо о том, что направленная ПСД не затрагивает
интересы и сферы влияния согласующей организации. Таким образом, от
организации с которой требуется согласование по заданию на проектирование,
или по контракту замечания к ПСД не поступает, но и согласования тоже не
поступает.
Естественно, Заказчиком такие письма в качестве согласования не
принимаются.
4. ПСД направляется на согласование в соответствующую инстанцию в
официальном порядке с сопроводительными письмами. Согласующая
организация рассматривает ПСД и присылает свои замечания и пожелания, не
предусмотренные объемом работ по техническому заданию в контракте. Для
выполнения требований согласующей организации необходима
корректировка технического задания и контракта в целом. При заключении
контракта с использованием конкурентных способов закупок
откорректировать техническое задание и контракт весьма проблематично, т.к.
обычно это связано с увеличением объемов работ по проектированию и
соответственно увеличением стоимости контракта.
1-я ситуация — это идеальный случай при выполнении контракта
подрядной организацией. При реализации данной ситуации юридических и
правовых вопросов во взаимоотношениях подрядчика и заказчика не
возникает.
2 -я ситуация «тупиковый случай», т.к. воздействовать на согласующую
инстанцию проектировщик-подрядчик не может и получается, что выполнить
контракт он тоже не может. Правовых рычагов воздействия в данном случае
нет. Если Заказчик встал на формальную позицию, то добросовестный
подрядчик может попасть в РНП. По моему мнению, требуется
законодательное урегулирование данной ситуации. На этапе подписания
контракта Подрядчик, данный риск предусмотреть не может.
46
3-я ситуация обычно связана с тем, что при составлении технического
задания Заказчик включает в список согласования инстанции, не имеющие
отношения к предмету проектирования. Например, контракт по выполнению
ПСД на капитальный ремонт школы искусств г. Нефтеюганск. Заказчик (УКС
г. Нефтеюганска) требует выполнить согласование с Департаментами
экологии города и Департаментом транспорта города. Естественно данные
департаменты, не имеющие никакого отношения к предмету проектирования,
отвечают что данное согласование они не проводят. Данные ответы
Заказчиком не принимаются. Эта ситуация похожа на 2-ой случай.
Законодательного урегулирования данной ситуации нет. Подрядчику остается
уповать только на разумность Заказчика .
4-я ситуация Данная ситуация имеет решение при том, что будет желание
Заказчика принять на себя решение о переторговывании . Но здесь возникают
проблемы . Согласование выполняется после разработки ПСД. Работы по
выполнению ПСД на стадии завершения. С учетом современных реалий,
когда оплата производится единовременно по факту выполнения всего
комплекса работ, Подрядчик имеет риск не получить денег за выполненный
объем. Т.к. разработанная документация не будет иметь для Заказчика
ценности с учетом замечаний согласующих организаций. Например
проводится согласование по проектной документации объекта Ледовый
дворец г. Губкинский с энергоснабжающей организацией города. В
соответствии с проектными решениями трансформаторная подстанция для
данного объекта выполнена как отдельно-стоящее здание. Согласующая
организация, предлагает выполнить трансформаторную подстанцию
встроенной в здание. В связи с этими предложениями весьма кардинально
меняются все технические решения по проекту. Начиная от генерального
плана и архитектурного решения и далее все разделы проекта.
Т.е. для реализации данного предложения, требуется весьма глубокая
корректировка выполненного проекта, что ведет к увеличению срока и затрат
на разработку.
47
Подводя итог можно сделать следующий вывод согласование проектной
документации с эксплуатирующими и иными организациями безусловно
является необходимым этапом работы над проектом. При этом
законодательная база, в данном вопросе регулирующая конфликтные
ситуации, заказчик-подрядчик – согласующая инстанция отсутствует.
Если основная обязанность заказчика, относящаяся к существенным
условиям - принять разработанную подрядчиком (проектировщиком,
изыскателем) в соответствии с условиями договора техническую
документацию и оплатить ее, то основная обязанность подрядчика –
разработать техническую документацию в установленный срок, в
соответствии с тоническим заданием на проектирование и иными исходными
данными и передать заказчику результаты работ.
Состав проектной документации, которую обязан разработать подрядчик
по договору ПИР регламентирован Постановлением Правительства РФ от
16.02.2008 N 87 "О составе разделов проектной документации и требованиях
к их содержанию".
Особенности приемки результатов работ по договору ПИР будут
рассмотрены в п.2.3.
Обязанности подрядчика заканчиваются после передачи заказчику
результата работ. Передать проектную и (или) изыскательскую документацию
третьим лицам подрядчик не имеет права без согласия заказчика.
1.4. Преддоговорные действия Заказчика. Особенности заключения
договора на выполнение проектно-изыскательских работ
Несмотря на ряд специфических особенностей, вследствие которых
договор подряда на выполнение проектно-изыскательских работ выделен в
особый вид договора подряда, законодательно порядок заключения данного
вида договоров не определен.
48
На практике договор ПИР заключается в обычном порядке
предпринимательской сделки, либо в результате торгов. Зачастую это связано
с источником финансирования. Заключение договоров бюджетного
финансирования на конкурсной основе (аукцион, открытый конкурс и т.д.) для
таких заказчиков как: государственные и муниципальные органы; «Росатом»,
«Роскосмос»; Органы управления государственными внебюджетными
фондами; государственные и муниципальные казенные учреждения;
бюджетные учреждения; унитарные предприятия, в случае если закупка
проходит за счёт бюджетных средств, а не за счёт прибыли от своей
деятельности, грантов и т.д. осуществляется в рамках 44-ФЗ Федерального
закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для
обеспечения государственных и муниципальных нужд".
В рамках 223-ФЗ федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг
отдельными видами юридических лиц" заказчиками выступают: организации
с долей участия государства более 50% и их дочерние предприятия;
организации, занимающиеся регулируемыми видами деятельности
(водоснабжение, энергетика и т.д.); организации субъекты естественных
монополий (РЖД, нефтяные компании, газовые компании и т.п.); бюджетные
организации, проводящие закупку за счет внебюджетных средств
(собственные средства, средства субподряда, полученные гранты и т.п.).
В отношении порядка заключения договоров ПИР в обоих законах
имеются специальные статьи в 223-ФЗ
1
это статья 3.1-3. Особенности
заключения и исполнения договора, предметом которого является выполнение
проектных и (или) изыскательских работ и в 44-ФЗ
2
это статья 110.2.
Особенности заключения и исполнения контракта, предметом которого
является выполнение проектных и (или) изыскательских работ, и контрактов,
1
Федеральный закон от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными
видами юридических лиц
2
Федеральный закон "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для
обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 05.04.2013 N 44-ФЗ
49
предметом которых являются строительство, реконструкция объектов
капитального строительства.
Обе статьи содержат идентичные требования к условиям в составе
заключаемых договоров ПИР:
1. Передачу исключительные права на результаты выполненных
проектных и (или) изыскательских работ с даты приёмки результата работ.
2. Наличие положительного заключения экспертизы при приемке
результата работ.
Как уже говорилось выше в данной работе техническая документация, не
получившая положительное заключение экспертизы, не имеет ценности для
Заказчика, с точки зрения возможности ее использования в процессе
строительства.
В статье 1259 ГК РФ перечислены объекты авторских прав. К результатам
выполненных проектных и (или) изыскательских работ относится только
такой объект как: "произведение архитектуры, в том числе в виде проектов,
чертежей, изображений и макетов". Т.е. из всего состава проектной
документации предусмотренного Постановлением Правительства РФ от
16.02.2008 №87 "О составе разделов проектной документации и требованиях
к их содержанию" к объекту авторского права подходит только Раздел 3
"Архитектурные решения". Все остальные разделы проектной документации
относятся к технической документации и не могут представлять собой объект
интеллектуального права. Эта позиция подтверждается выводами из судебных
решений
1
.
Федеральным законом № 449-ФЗ от 27.12.19 (п.28) в статье 110.2 44-ФЗ
слова "выполнение проектных и (или) изыскательских работ" заменены
1
Постановление Президиума ВАС РФ № № 5816/11 от 27.09.11,
Постановление 10 арбитражного апелляционного суда от 14.04.2014 № 09АП-46070/2013-
ГК по делу № А40-97747/12, Постановление Суда по интеллектуальным правам от
22.07.2014 № С01-661/2014 по делу № А40-97747/2012 Решение Арбитражного суда
Брянской области от 06.03.18 г. по делу № А09-14135/2017 источник: материалы судебной
базы системы Консультант плюс
50
словами "подготовка проектной документации и. (или) выполнение
инженерных изысканий". Изменения всыпают в силу с 08.01.2020г.
В составе конкурсной документации, которую заказчик предоставляет на
торги помимо проекта контракта прикладывается обоснование начальной
максимальной цены контракта, техническое задание и состав требований к
участнику закупки.
Помимо соответствию единым требованиям предусмотренных ст31 ФЗ-
44, участник закупки дополнительно подтверждает свою квалификацию, опыт
работы для выполнения представленного в закупке объема проектных (либо
изыскательских) работ.
Помимо конкурсной документации которую должен сформировать
Заказчик в рамках преддоговорной работы, ему необходимо заблаговременно
позаботиться об исходной документации, которую ему в рамках выполнения
своих обязанностей необходимо будет предоставить подрядчику. Как уже
говорилось выше состав исходных данных регламентирован ч.6 ст.48 ГрК РФ.
Порядок подготовки и выдачи градостроительного плана земельного
участка регламентирован ст.57.3 ГрКРФ. Федеральным законом №472-ФЗ от
27.12.2019г
1
. внесены изменения в ст. 57.3 ГрК РФ предусматривающие
сокращение срока выдачи органами местного самоуправления ГПЗУ
(градостроительного плана земельного участка) с 20 рабочих дней до 14-ти и
введение электронного документооборота. Срок подготовки технических
условий устанавливается регламентами организаций, их выдающих.
Подготовка проекта планировки и проекта межевания – это отдельный
длительный этап работы.
Таким образом, получается, что уже к этапу выбора проектировщика,
изыскателя заказчик должен обладать полной информацией о предстоящей
работе. Задание на проектирование должно включать в себя все требования,
на основании которых заказчик впоследствии будет производить приемку
1
Федеральный закон от 27.12.2019 №472-ФЗ "О внесении изменений в Градостроительный
кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации"
51
результата работ. То, насколько качественно, технически грамотно выполнен
данный этап преддоговорной работы заказчиком в последующем зависит и
результат всего процесса проектирования и в последующем дальнейших
этапов строительства, реконструкции или капитального ремонта.
Алипова Л. А. рассматривая в диссертационном исследовании договора
на выполнение изыскательских работ, считает необходимым включать в
состав договора не только технические задания, но и программы инженерных
изысканий.
1
Не могу с ней согласиться, так как это документы, которые
содержат техническую проработку вопроса проведения инженерных
изысканий специалистами, имеющими соответствующую квалификацию.
Наличие таких специалистов в штате заказчика зависит от объема работ, и
зачастую попросту не целесообразно.
МКУ «Управление коммунального заказа» города Муравленко
заключен государственный контракт №Ф.2019.214467/95-19/ЭК на разработку
проектной документации по капитальному ремонту объекта: МБДОУ «ДС
«Дельфин». Результатом работы по контракту согласно п.1.4 является
проектно-сметная документация и инженерные изыскания, прошедшие
государственную экспертизу в ЯНАО и получившие положительное
заключение. Затраты на проведение государственной экспертизы включены в
стоимость контракта и отражены в смете ПИР. Однако, в соответствии с ч. 1
ст.49 ГрК РФ для объектов капитального ремонта проведение
государственной экспертизы проектной документации и результатов
инженерных изысканий не требуется. В отношении данных объектов,
принимая во внимание бюджетное финансирование, проводится
государственная экспертиза сметной документации в виде оценки
достоверности сметной стоимости объекта капитального строительства.
Следует пояснить, что это связано в первую очередь с техническими
характеристиками. Строительные нормативы регулярно изменяются, в
1
Алипова Л. А. Договор подряда на выполнение изыскательских работ./ Диссертация на
соискание ученой степени кандидата юридических наук, 2010г.
52
особенности пожарные нормы, и объекты построенные 5-10, а то и более 20-
30 лет назад априори не могут соответствовать современным нормам.
Изменять же строительные конструкции (ширину проёма входа, лестницы и
т.д.) в рамках средств, выделенных на осуществление капитального ремонта,
не представляется возможным. Все это должно было быть учтено заказчиком
при формировании проекта контракта. Сейчас же, на практике, подрядчик по
результатам обследования предоставил отчет с указанием всех не
соответствующих нормам конструктивных особенностей здания. И заказчик
вынужден принимать решения об изменении существенных условий
контракта.
По окончанию процедуры выбора подрядчика, начинается процедура
подписания договора ПИР. Проектировщик, изыскатель на данном этапе
вынужден согласиться на предложенные конкурсной документацией условия
контракта. В юридической литературе существует мнение о том, что в
условиях неравенства, когда подрядчик лишен переговорных возможностей
обсуждения условий контракта, нарушается принцип соглашения сторон.
1
При наличии ряда условий возможно судебное признание подрядчика слабой
стороной. Однако, в суде необходимо будет доказать неравенство
переговорных возможностей.
Государственная политика, при формировании механизма закупок
одной из целей имела экономию бюджетных ресурсов. Поэтому в ходе
закупочных процедур, поставщик, желающий получить объем работы,
вынужден идти на снижение цены. У него имеется возможность получить
разъяснения от заказчика, но нет возможности предложить свои условия. Из
возможностей влиять на условия контракта – жалоба ФАС. Протокол
разногласий приходится использовать с оглядкой, так как имеется риск
попасть в РНП (реестр недобросовестных поставщиков), как лицо,
1
Коновалов Е. Несправедливые условия договора. Когда суд их аннулирует. Журнал
Арбитражная практика https://e.arbitr-praktika.ru/719212
53
уклонившееся от заключения контракта. Все эти риски подрядчик должен
оценить при принятии решения об участии в процедуре закупки.
В составе «Рекомендаций по заключению договоров подряда на
выполнение, проектных и изыскательских работ в строительстве в г.Москве»
1
утвержденными в 2001 году содержалась примерная форма договора подряда
на выполнение проектных и изыскательских работ. (см. Приложение №2)
Необходимость утверждения типовой формы для данного вида договоров
вызвана прежде всего необходимостью наиболее полного отражения всех
условий с учетом особого характера работ, выполняемых подрядчиком и
специфических черт результата работ.
Приказом Минстроя России №397/пр от 05 июля 2018 г."Об утверждении
Типового государственного (муниципального) контракта на выполнение
проектных и изыскательских работ и информационной карты указанного
типового контракта" с 1 июля 2019 г. должна была быть введена форма
контракта ПИР для применения в рамках контрактной системы закупок.
Позднее начало срока действия приказа было перенесено на 1 января 2020 год.
Примечательно что, разработанная типовая форма включает в себя и типовые
формы приложений:
- Приложение 1 Задание на проектирование объекта капитального
строительства
-Приложение 2 Задание на выполнение инженерных изысканий в целях
проектирования объекта капитального строительства;
- Приложение 3 График выполнения Работ;
- Приложение 4 График оплаты выполненных Работ;
Приложение 5 Акт передачи проектной документации и результатов
Инженерных изысканий;
1
Рекомендации по заключению договоров подряда на выполнение проектных и
изыскательских работ в строительстве в г. Москве МРР - 2.2.04.0201 2001
РАСПОРЯЖЕНИЕ Правительства Москвы 19.04.01 г. № 221-РЗП Источник:
https://znaytovar.ru/gost/2/MRR_22040201_Rekomendacii_po_z.html l (дата обращения
02.01.2020)
54
Приложение 6 Акт приемки-передачи выполненных работ (результатов
Работ).
02.12.2019 Приказом Минстроя России №754/пр он был отменен. Вместе
с тем он достаточно примечателен попыткой как можно более полно отразить
все нюансы заключаемого договора ПИР. Отмена связана с необходимостью
доработки с учетом новых изменений в закупочном законодательстве и
неучтенных условий. Так типовым контрактом не учтена разработка рабочей
документации, а это один из важных этапов комплекса проектных работ.
Необходимость утверждения типовой формы контракта вызвана
необходимостью унифицировать разнородность используемых форм
договоров, которые в настоящее время применяют государственные и
муниципальные заказчики.
ГКУ МО «Мособлпожспас» при осуществлении закупок в области
проектно-изыскательских работ использует договор на оказание услуг с
приложением к нему технического задания и спецификации. Предмет
контракта сформулирован следующим образом:
1
Исполнитель обязуется
оказать услугу по разработке проектно-сметной документации на объект
капитального ремонта 2020 года (ПЧ-250) (далее – Услуги) в соответствии со
Спецификацией оказываемой услуги (Приложение № 5 к Контракту),
Техническим заданием (Приложение № 6 к Контракту), а Заказчик обязуется
принять результат оказанных услуг и оплатить его в порядке и на условиях,
предусмотренных настоящим Контрактом. Это противоречит самой природе
проектно-изыскательских работ, которые законодательно отнесены к
договорам подряда, как имеющие овеществленный результат. По договору
оказания услуг заказчик оплачивает сам процесс оказания услуги, результата
может не быть. Судебные риски заключения такой формы контракта для ГКУ
МО «Мособлпожспас» очень высокие.
1
Идентификационный код закупки 19-25027130077502701001-0215-002-7112-243
Идентификационный код закупки 19-25027130077502701001-0215-005-7112-243