54
с покупателем-коммерсантом, но логика суда применима и в спорах с потре-
бителями. Тогда суд опроверг довод апелляции о том, что при выявлении
существенных недостатков товара покупатель не может требовать возме-
стить расходы на их устранение. По ее мнению, это право должно работать
только при выявлении несущественных недостатков. ВС РФ с этим не согла-
сился и указал, что покупатель может предъявить любое из пяти требований,
перечисленных в пп. 1 и 2 ст. 475 ГК РФ. Для потребителей это требования,
указанные в п. 1 ст. 18 Закона о защите прав потребителей.
Продавец не всегда должен возвращать потребителю деньги за некаче-
ственный товар. Эта обязанность зависит от нескольких факторов: когда по-
купатель заявил свое требование и был ли товар технически сложным. Когда
придется расторгнуть договор и что еще нужно учитывать продавцу. Так, га-
рантийный срок не истек. Если недостаток товара обнаружен в пределах га-
рантийного срока и покупатель из возможных вариантов урегулирования вы-
берет расторжение договора, придется вернуть деньги. В свою очередь, мож-
но попросить назад некачественный товар.
Если речь идет о технически сложном товаре, то покупатель может отка-
заться от договора в течение 15 дней с момента получения товара независимо
от характера недостатков. После окончания этого срока вернуть деньги необ-
ходимо, если:
- недостаток является существенным;
- нарушен срок устранения недостатка;
- товаром невозможно пользоваться более 30 дней любого года гаран-
тийного срока из-за неоднократного устранения недостатков.
Верховный суд отмечал: покупатель вправе требовать деньги у изгото-
вителя или импортера, не обращаясь к продавцу или уполномоченному лицу.
Тот, к кому предъявлена претензия, должен разъяснить потребителю порядок
возврата товара.
Продавец в любом случае не несет ответственности за непроизводствен-
ные недостатки (например, если суд решит, что поломка возникла из-за не-
55
правильной эксплуатации). Доказывать характер недостатка должен прода-
вец.
Гарантийный срок меньше двух лет. За пределами гарантийного срока
деньги придется вернуть, если не истекли два года с момента передачи това-
ра. При этом недостаток товара должен возникнуть до его передачи потреби-
телю или по причинам, возникшим до этого момента. Характер недостатка
обязан доказать не продавец, а покупатель.
Особые правила в отношении технически сложных товаров действуют и
в этом случае. Например, если недостаток несущественный и прошло 15 дней
со дня передачи товара, деньги возвращать необязательно - можно устранить
недостатки.
ВС РФ считает, что продавец вправе сам решить, как устранить недо-
статки: заменить одну из комплектующих или поменять товар. Если прода-
вец выбирает второй способ, то это еще не означает, что недостаток был су-
щественным.
Гарантийный срок не установлен. Деньги потребителю придется вернуть
при условии, что недостаток товара обнаружился в разумный срок, но не
позднее двух лет со дня передачи товара. Законом или договором может быть
установлен более длительный период. Покупателю придется доказывать, что
недостаток появился до передачи ему товара или по причинам, возникшим до
этого момента. Если претензия направлена с опозданием, покупатель также
должен доказать, что недостатки обнаружены вовремя. В противном случае
оснований для иска нет, указывал Верховный суд. В случае когда после пе-
редачи товара уже прошло два года и гарантийный срок к этому моменту ис-
тек, потребитель может обратиться только к изготовителям, уполномочен-
ным организациям или ИП, а также к импортерам.
Интересно, что отказ или просрочка в удовлетворении требования, свя-
занного с продажей некачественного товара, может повлечь гораздо большие
расходы, чем возврат стоимости товара. К ним относятся, в частности, потре-
56
бительская неустойка и штраф. Рассмотрим на примерах, как такие расходы
можно минимизировать.
Штраф и неустойку платить не нужно, если товар не вернули для про-
верки. Потребителю нужно разъяснить порядок возврата некачественного то-
вара. Он должен его соблюсти, чтобы можно было провести экспертизу и
добровольно возвратить деньги вовремя. Если этого не сделано, ответствен-
ность за нарушение прав потребителя не наступает. Однако злоупотреблять
данным правилом и уклоняться от исполнения требований потребителя не
стоит. Например, если покупатель приглашал на экспертизу продавца и тот
на ней присутствовал, но не удовлетворил требования, его могут привлечь к
ответственности.
Когда нет причин отказать потребителю, то лучше не тянуть с разреше-
нием вопроса. При этом мало просто ответить на претензию, надо удовлетво-
рить те требования, с которыми вы согласны. Во-первых, неустойка выпла-
чивается за каждый день просрочки, соответственно, чем она дольше, тем
больше неустойка. Во-вторых, потребительский штраф по одному инциденту
можно взыскать несколько раз. Такое возможно, когда гражданин получил
выплату и штраф с большой просрочкой и обратился за неустойкой и штра-
фом за период этой просрочки. По мнению ВС РФ, это уже другое наруше-
ние и штраф можно взыскать еще раз.
Поставьте под сомнение тот факт, что покупатель является потребите-
лем. Если покупатель - физлицо, это не всегда означает, что он потребитель.
В одном из дел ВС РФ усомнился, что 10 планшетных компьютеров куплены
для личных нужд. То есть перед судами встал вопрос, применяется ли в дан-
ном случае Закон о защите прав потребителей, а значит, подлежат ли взыска-
нию потребительская неустойка и штраф. Таким образом, можно попытаться
избежать ответственности при продаже не только большой партии однород-
ных товаров, но и товаров, покупка которых не свойственна обычным граж-
данам (например, производственного оборудования).
57
Остро стоит вопрос относительно порядка определения и уплаты нало-
га при реализации продовольственных товаров. Если с субъектами предпри-
нимательской деятельности дела обстоят более менее понятно, то с иными
субъектами зачастую возникаю недопонимания в этом вопросе. Например,
основным видом деятельности государственного учреждения культуры явля-
ется публичный показ кино и видеофильмов. Кроме того, организация оказы-
вает услуги общественного питания, по этому виду деятельности уплачива-
ется ЕНВД. В точках питания реализуются табачные изделия и прочие со-
путствующие товары, не являющиеся продуктами питания. Должна ли орга-
низация в этой связи уплачивать ЕНВД по розничной торговле?
Для правильной квалификации в целях налогообложения ЕНВД услуг
общественного питания необходимо учитывать положения нормативных
правовых актов, регулирующих сферу общественного питания, в том числе
соответствующих государственных отраслевых стандартов РФ.
В свою очередь, услуги общественного питания осуществляются через
объекты общественного питания и классифицируются следующим образом:
- ресторан;
- бар;
- кафе;
- столовая;
- закусочная;
- диетическая столовая;
- столовая-раздаточная;
- буфет.
Согласно положениям государственных стандартов реализация покуп-
ных товаров (в том числе табачных изделий) в ряде объектов общественного
питания (ресторан, бар, буфет) рассматривается как составляющая деятель-
ности в области оказания услуг общественного питания. Таким образом, если
организация осуществляет реализацию табачных изделий и иных покупных
товаров через такие объекты общественного питания, как ресторан, бар или
58
буфет, то соответствующие операции, по нашему мнению, следует признать
осуществляемыми в рамках оказания услуг общественного питания.
Вместе с тем к решению рассматриваемого вопроса налоговые органы,
возможно, будут иметь иной подход, основанный на следующем. Система
налогообложения в виде ЕНВД применяется в отношении определенных ви-
дов деятельности, в том числе в отношении розничной торговли (пп. 4 п.2 ст.
346.26 НК РФ).
Из буквального толкования понятия розничной торговли, указанного в
ст. 346.27 НК РФ, можно сделать вывод о том, что реализацию табачных из-
делий и других покупных товаров, не относящихся к продуктам питания, при
оказании услуг общественного питания в целях обложения ЕНВД следует
рассматривать как отдельный вид предпринимательской деятельности - роз-
ничную торговлю.
При этом подлежащий применению физический показатель - «площадь
торгового зала» или «торговое место» - определяется с учетом конкретных
особенностей реализации этих товаров в точках общественного питания. В
сложившейся ситуации принимать решение на основе имеющейся информа-
ции налогоплательщик должен самостоятельно.
Отдельно укажем, что в местах торговли продовольственными товара-
ми могут продаваться сопутствующие непродовольственные товары (напри-
мер, одноразовая посуда) и оказываться услуги общественного питания.
Можно сказать, что торговля сопутствующими товарами и оказание
услуг общественного питания не должны приводить к ухудшению качества и
безопасности продовольственных товаров и условий их продажи, установ-
ленных обязательными требованиями стандартов.
Говоря о продаже продовольственных товаров, необходимо обратить
внимание на статью 469 ГК РФ, где сформулировано общее требование к ка-
честву товара: соответствие качества товара договору, либо образцу, либо
обязательным требованиям закона. Вместе с тем п. 2 статьи 474 ГК РФ до-
пускает случаи, когда ни законодательством, ни иными нормативно-
59
правовыми актами, ни государственными стандартами не определен порядок
проверки качества товара. В этих случаях, ГК говорит нам об использовании
обычаев делового оборота, под которыми понимаются в соответствии со ста-
тьей 5 ГК РФ сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области
предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные
законодательством, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо
документе. Между тем, судебная практика показывает, что отсутствие зако-
нодательного регулирования вопроса о порядке проверки качества товара
приводит к сложностям в доказывании факта вины продавца в ненадлежащем
качестве товара
1
.
Согласно указанным постановлениям, нарушение порядка проверки
качества товара приводит к недействительности регламентационных доку-
ментов, составленных в ходе проверки данного товара. В результате потре-
битель, который не исполнил требования обычаев делового оборота, упуска-
ет возможность предоставления доказательств того, что недостатки товары
существовали до момента передачи товара покупателю и по иным основани-
ям.
Вопросы качества товара урегулированы также в статье 475 ГК РФ. В
ней перечислены права покупателя при покупке товара ненадлежащего каче-
ства, если недостатки не были оговорены продавцом: «соразмерное умень-
шение покупной цены, безвозмездное устранение недостатков товаров в ра-
зумный срок, возмещение расходов на устранение недостатков товара. А в
случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаруже-
ния неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устра-
нены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются не-
однократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подоб-
ных недостатков) покупатель вправе по своему выбору: отказаться от испол-
1
Постановление ФАС Дальневосточного округа от 19.05.2009 г. № А517215/2008 [Элек-
тронный ресурс]: Доступ из СПС «КонсультантПлюс», 2019: URL: http://www.consultant.ru
(дата обращения: 20.09.2019); Постановление ФАС Уральского округа от 10.08.2010 г. №
А5025590/2009 [Электронный ресурс]: Доступ из СПС «КонсультантПлюс», 2019: URL:
http://www.consultant.ru (дата обращения: 20.09.2019)
60
нения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар
денежной суммы; потребовать замены товара ненадлежащего качества това-
ром, соответствующим договору»
1
.
В Законе «О защите прав потребителей» также содержится ряд статей,
регулирующих общий порядок проверки качества товара и замены товара
ненадлежащего качества
2
.
Специальный порядок регулирования данного во-
проса содержится в Постановлении Правительства РФ от 19.01.1998 N 55
3
.
Права покупателя при продаже им товаров ненадлежащего качества, закреп-
ленные в ГК, дополнены рядом прав в указанном Постановлении. Так, в со-
ответствии с п. 27 покупатель вправе требовать от продавца замены на товар
аналогичной марки; замены на такой же товар другой марки с соответствую-
щим перерасчетом покупной цены; соразмерного уменьшения покупной це-
ны; незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара; воз-
мещения расходов, понесенных покупателем или третьим лицом, на устране-
ние недостатков товара.
Пени за просрочку выполнения требования потребителя взыскиваются
до предъявления заменяющего его иного требования, за просрочку выполне-
ния которого также взыскиваются пени. Если потребитель в связи с наруше-
нием продавцом, изготовителем (уполномоченной организацией или упол-
номоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) предусмот-
ренных в ст. ст. 20, 21, 22 Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав
потребителей" сроков предъявил иное требование, связанное с продажей то-
вара с недостатками, неустойка (пени) за нарушение сроков устранения недо-
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)» от 26.01.1996 N 14-ФЗ // Со-
брание законодательства РФ. 1996. N 5. Ст. 410.
2
Закон РФ от 07.02.1992 N 2300–1 «О защите прав потребителей» // Собрание законода-
тельства РФ. 1996. № 13. Ст. 140.
3
Постановление Правительства РФ от 19.01.1998 N 55 (ред. от 28.01.2019) «Об утвержде-
нии Правил продажи отдельных видов товаров, перечня товаров длительного пользова-
ния, на которые не распространяется требование покупателя о безвозмездном предостав-
лении ему на период ремонта или замены аналогичного товара, и перечня непродоволь-
ственных товаров надлежащего качества, не подлежащих возврату или обмену на анало-
гичный товар других размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации» //
Собрание законодательства РФ. – 1998. № 4. Ст. 482.
61
статков товара или замены этого товара, соразмерного уменьшения покупной
цены товара, возмещения расходов на исправление недостатков товара по-
требителем, возврата уплаченной за товар денежной суммы, возмещения
причиненных потребителю убытков вследствие продажи товара ненадлежа-
щего качества либо предоставления ненадлежащей информации о товаре
взыскивается до предъявления потребителем нового требования из числа
предусмотренных в ст. 18 указанного Закона. Следует иметь в виду, что в
случае просрочки выполнения нового требования также взыскивается не-
устойка (пени), предусмотренная в п. 1 ст. 23 названного Закона.
Последствия продажи отдельных видов товаров схожи с общими по-
следствиями. В частности, в отношении технически сложных товаров и доро-
гостоящих товаров, недостатки которых невозможно устранить без сораз-
мерных расходов или потребуется значительное количество времени, поку-
патель имеет право потребовать замены данного товара.
Что касается товаров бытовой химии, парфюмерно-косметических из-
делий, продовольственных товаров, то покупатель в случае недостатков, ко-
торые невозможно устранить, вправе потребовать соразмерного уменьшение
цены или же замены такого вида товара. Но существуют и некоторые осо-
бенности, – так, для подтверждения факта покупки того или иного товара
(например, при покупке оружия и патронов к нему) необходимо предоста-
вить ряд документов для замены товара ненадлежащего качества или же воз-
врата при расторжении договора: Документ, удостоверяющий личность. Ли-
цензию на ношение, приобретение оружия. Документ, удостоверяющий пра-
во потребителя на охоту. Кроме того, в качестве последствия продажи това-
ров ненадлежащего качества можно рассматривать уголовную ответствен-
ность, предусмотренную ст. 238 УК РФ, за производство, хранение, перевоз-
ка либо сбыт товаров и продукции, выполнение работ или оказание услуг, не
отвечающих требованиям безопасности.
62
3.2 Особенности правового регулирования продажи изделий из драго-
ценных металлов и драгоценных камней
Продажа изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней обу-
словлена множеством ограничений и условий, закрепленных законодателем в
различных нормативно-правовых актах. А именно в Постановлении Прави-
тельства РФ от 19.01.1998 N 55 (ред. от 28.01.2019) «Об утверждении Правил
продажи отдельных видов товаров, перечня товаров длительного пользова-
ния, на которые не распространяется требование покупателя о безвозмездном
предоставлении ему на период ремонта или замены аналогичного товара, и
перечня непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежа-
щих возврату или обмену на аналогичный товар других размера, формы, га-
барита, фасона, расцветки или комплектации»; Постановлением Правитель-
ства РФ от 06.05.2016 № 394 «Об опробовании, анализе и клеймении юве-
лирных и других изделий из драгоценных металлов» (вместе с «Правилами
опробования, анализа и клеймения ювелирных и других изделий из драго-
ценных металлов»)
1
и др.
Данные установления имеют целью предотвратить множество право-
нарушений и преступлений, имеющих место в данной сфере торговли. Для
начала необходимо определить непосредственный объект торговли, т.е. дать
определение изделиям из драгоценных металлов и драгоценных камней как
товару.
«Под драгоценными металлами понимаются золото, серебро, платина и
металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий).
Драгоценные металлы могут находиться в любом состоянии, виде, в том чис-
ле в самородном и аффинированном виде, а также в сырье, сплавах, полу-
1
Об опробовании, анализе и клеймении ювелирных и других изделий из драгоценных ме-
таллов» (вместе с «Правилами опробования, анализа и клеймения ювелирных и других
изделий из драгоценных металлов»): Постановление Правительства РФ от 06.05.2016 №
394 // Собрание законодательства РФ. 2016. № 20. Ст. 2834.
63
фабрикатах, промышленных продуктах, химических соединениях, ювелир-
ных и иных изделиях, монетах, ломе и отходах производства и потребления.
Под драгоценными камнями законодатель понимает:
- природные алмазы;
- изумруды;
- рубины;
- сапфиры и александриты;
- природный жемчуг в сыром (естественном) и обработанном виде.
К драгоценным камням приравниваются уникальные янтарные образо-
вания в порядке, устанавливаемом Правительством РФ. Приведенные переч-
ни драгоценных металлов и драгоценных камней являются исчерпывающими
и могут быть изменены только федеральным законом (в соответствии с Фе-
деральным законом от 26.03.1998 № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и дра-
гоценных камнях»)»
1
.
Типовой инструкцией по организации работы с драгоценными метал-
лами, драгоценными камнями и изделиями, их содержащими
2
установлено,
что содержащие драгоценные металлы и камни изделия, являются основны-
ми средствами и материально-производственными запасами технического и
бытового назначения (оборудование, аппаратура, специальное оборудование
и оснастка, приборы, продукция общепромышленного назначения, запасные
части, материалы и т.п.), содержащие драгоценные металлы и (или) драго-
ценные камни.
От ювелирных изделий необходимо отличать изделия ювелирной га-
лантереи и изделия металлической галантереи.
1
О драгоценных металлах и драгоценных камнях: Федеральный закон от 26.03.1998 № 41-
ФЗ (ред. от 02.08.2019) // Собрание законодательства РФ. 1998. № 13. Ст. 1463.
2
См.: РД ЭО 1.1.2.20.07422008. Руководящий документ. Типовая инструкция по
организации работы с драгоценными металлами, драгоценными камнями и изделиями, их
содержащими (принят и введен в действие Приказом ОАО «Концерн Росэнергоатом» от
23.04.2008 № 293) [Электронный ресурс]: Доступ из СПС «КонсультантПлюс», 2019:
URL: http://www.consultant.ru (дата обращения: 20.09.2019).