44
оценка конституционности пункта 6 статьи 1232 Гражданского кодекса
Российской Федерации. Оспоренное положение являлось предметом
рассмотрения потому как на его основании решаются вопросы о переходе
исключительного права на товарный знак к юридическому лицу,
реорганизованному путем присоединения к нему другого юридического лица
– правообладателя данного товарного знака, и о возможности продления срока
действия исключительного права на него по ходатайству юридического лица
– правопреемника правообладателя товарного знака, при том, что за
государственной регистрацией перехода исключительного права на данный
товарный знак правопреемник в федеральный орган исполнительной власти
по интеллектуальной собственности (Роспатент) ранее не обращался.
Так, в Суд по интеллектуальным правам (СИП) обратилось ООО
«Тестато», которому Федеральная служба по интеллектуальной
собственности (Роспатент) отказала в продлении срока действия
исключительного права на товарный знак «Зилант» и в предоставлении
шестимесячного срока для подачи заявления о продлении этого срока
1
.
Товарный знак принадлежал юридическому лицу, реорганизованному путем
присоединения к другому юридическому лицу, а то, в свою очередь, также
было реорганизовано путем присоединения к ООО «Тестато». Роспатент, при
рассмотрении дела в СИПе в первой инстанции настаивал на следующем:
правопреемник правообладателя в отсутствие регистрации перехода
исключительного права обращаться за продлением срока действия
исключительного права не может. Тем не менее, действия Роспатента были
признаны незаконными, и судом Роспатент был обязан рассмотреть
ходатайство ООО «Тестато». Однако, Президиумом СИПа в процессе
рассмотрении кассационной жалобы Роспатента был сделан вывод о
1
Решение Суда по интеллектуальным правам от 05.12.2018 по делу N СИП-157/2017;
Постановление Президиума Суда по интеллектуальным правам от 24.05.2019 N С01-
742/2017 по делу N СИП-157/2017. Документы опубликованы не были // Справочно-
правовая система КонсультантПлюс
45
противоречии норм ГК РФ, приостановлено производство по делу и
подготовлено обращение в Конституционный Суд РФ.
П. 6 статьи 1232 ГК РФ устанавливает, исключительного права на
результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации
переход исключительного права считается несостоявшимся при
несоблюдении требования о государственной регистрации перехода. Далее:
нормами ст. 57 и 58 ГК РФ закреплено следующее: в любом случае после
завершения процедуры реорганизации, в том числе, и в отношении объектов,
которые подлежат государственной регистрации, правопреемник наделяется
правами и обязанностями присоединившегося юридического лица.
Заявителем утверждается, что из оспоренных правоположений в силу своей
неопределенности вытекает нарушение конституционных гарантий судебной
защиты прав, свобод и законных интересов граждан.
Выше отмечено, что исключительное право на товарный знак есть
имущественное право, которое только при условии его государственной
регистрации признается и охраняется. Возникновением права на имущество,
при этом, считается момент внесения в государственный реестр
соответствующей записи. Однако при рассмотрении перехода права и связи с
его государственной регистрацией возникает проблема: данное право
оставалось бы без правообладателя с момента внесения записи о прекращении
деятельности юридического лица-правопредшественника в ЕГРЮЛ и до
момента завершения государственной регистрации перехода права к
правопреемнику, что лишало бы имущественное право судебной защиты и
вопреки положениям Конституции РФ произошло бы нарушение
имущественных и иных прав как самого правопреемника, так и иных лиц.
Следовательно, исключительное право на товарный знак при реорганизации
юридических лиц в форме присоединения признается перешедшим к
правопреемнику с момента внесения записи в ЕГРЮЛ о прекращении
деятельности реорганизованного юридического лица.
46
Отсутствие государственной регистрации перехода исключительного
права на товарный знак к юридическому лицу-правопреемнику, при этом,
может создать трудности распоряжения правом, перешедшим к нему. Так,
например, помешать заключению договора об отчуждении данного права.
Таким образом, в ряде случаев представляется вполне оправданными
требование о регистрации перехода этого права в качестве условия
совершения уполномоченным органом юридически значимых действий.
Роспатент, применяя положения о продлении срока действия
исключительного права на товарный знак, основывается на том, что
правопреемнику в первую очередь необходимо осуществить регистрацию
перехода права, а затем уже подавать заявление на продление срока действия
этого права. Необходимо отметить, что из положений ГК РФ не вытекает такое
требование. Данное может быть признано чрезмерным обременением
юридических лиц, складываются ситуации, приводящие к увеличению
времени рассмотрения Роспатентом соответствующего заявления, что, в итоге,
создает риск утраты исключительного права на товарный знак
1
.
П. 6 статьи 1232 ГК РФ допускается возможность рассмотрения
Роспатентом вопроса о государственной регистрации перехода
исключительного права на товарный знак с одновременным решением
вопроса о продлении срока действия данного права. Целесообразным видится
внесение федеральным законодателем в действующее правовое
регулирование изменения, которым гарантируется одновременное
рассмотрение данных вопросов.
Переход исключительных прав на произведения и объекты смежных
прав при реорганизации юридических лиц осуществляется на основании
общих правилам. Общие правилам определяют переход исключительных прав
1
Башорова К.Х. Об актуальных вопросах применения законодательства о правах на
результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации // Современная
наука: актуальные вопросы, достижения и инновации: сборник статей V Международной
научно-практической конференции. 2019. С. 178.
47
на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации,
принадлежащим юридическим лицам прав на основании заключенных
лицензионных договоров и договоров об отчуждении.
Государственная регистрация обязательна для перехода исключительных прав
на полезную модель, изобретение, промышленный образец, селекционное
достижение. Наименования мест происхождения товаров также подлежат
обязательной государственной регистрации в госреестрах.
Роспатентом и Министерством сельского хозяйства Российской
Федерации осуществляется государственная регистрация перехода права в
отношении селекционных достижений.
Условия и порядок регистрации перехода права без договора
устанавливает Правительство Российской Федерации
1
.
Роспатент осуществляет государственную регистрацию перехода
исключительного права без договора, основываясь положениями
Административного регламента о предоставлении государственной услуги по
государственной регистрации перехода исключительного права на
изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак
обслуживания, наименование места происхождения товара,
зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для
электронных вычислительных машин, базу данных без договора.
Правила государственной регистрации договоров о распоряжении
исключительным правом на селекционное достижение и перехода такого
права без договора устанавливают порядок регистрации изменений,
1
Такой порядок установлен в Правилах государственной регистрации распоряжения
исключительным правом на изобретение, полезную модель, промышленный образец,
товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированные топологию интегральной
микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных по договору и перехода исключительного
права на указанные результаты интеллектуальной деятельности без договора, утв.
Постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2015 г. N 1416, и в Правилах
государственной регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на
селекционное достижение и перехода такого права без договора, утв. Постановлением
Правительства РФ от 30 апреля 2009 г. N 384.
48
касающихся перехода исключительного права на селекционное достижение
без договора
1
.
П. 5 ст. 1232 ГК РФ предусмотрено в отношении регистрируемых
объектов интеллектуальной собственности следующее: считается
несостоявшимся переход исключительного права при несоблюдении
требований о государственной регистрации перехода исключительного права
на результат интеллектуальной деятельности или на средство
индивидуализации без договора.
Гражданским законодательством отдельно урегулированы отношения,
складывающиеся в сфере исключительного права на наименования места
происхождения товаров (НМТП), данное, в первую очередь, обусловлено
особенностями данного средства индивидуализации. Только производитель
соответствующего товара может выступать в качестве субъекта права на
НМТП.
Положения п. 4 ст. 1519 ГК РФ не допускают распоряжение
исключительным правом на НМПТ, в том числе, путем его отчуждения либо
предоставления другому лицу права использования данного наименования.
Средством индивидуализации также является фирменное наименование,
в гражданском обороте юридическое лицо под фирменным наименованием
выступает, фирменное наименование определяется в учредительных
документах юридического лица и включается в Единый государственный
реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического
лица (п. 1 ст. 1473 ГК РФ). Исключительное право использования своего
фирменного наименования принадлежит юридическому лицу (п. 1 ст. 1474 ГК
РФ).
П. 2 ст. 1474 ГК РФ не разрешает распоряжение исключительным
правом на фирменное наименование. Из гражданского оборота
1
Для регистрации перехода исключительного права заявитель должен предоставить
документ, подтверждающий переход исключительного права, - выписку из передаточного
акта, касающуюся перехода исключительного права.
49
исключительное право на фирменное наименование фактически выведено,
таким образом, о правопреемстве на фирменное наименование речи не
ведется.
Если результатом реорганизации юридического лица является
прекращение самостоятельной деятельности юридического лица, вносятся
сведения о его исключении в ЕГРЮЛ, отсюда следует прекращение действия
исключительного права на фирменное наименование.
Если реорганизации юридического лица осуществляется в форме
преобразования, то изменения в фирменном наименовании касаются
организационно-правовой формы юридического лица. В данном случае
необходимо отметить, что данное не влечет изменения либо прекращения
исключительных прав на фирменное наименование как средства
индивидуализации. Из п. 3 ст. 1474 ГК РФ следует, что не влияет на дату
приоритета фирменного наименования изменение организационно-правовой
формы юридического лица в составе фирменного наименования.
Целью коммерческого обозначения является индивидуализация
предприятий, которые принадлежат юридическим лицам, коммерческое
обозначение фирменным наименованием не является, обязательному
включению в учредительные документы и государственный реестр
юридических лиц не подлежит (п. 1 ст. 1538 ГК РФ).
П. 1 ст. 1539 ГК РФ закрепляет принадлежность правообладателю
исключительного права использования коммерческого обозначения в качестве
средства индивидуализации, предприятия, принадлежащего ему любым
способом, не противоречащим действующему законодательству.
Положениями п. 4 ст. 1539 ГК РФ допускается переход
исключительного права на коммерческое обозначение к другому
юридическому лицу, в порядке универсального правопреемства – в том числе,
однако только будучи в составе предприятия, для обозначения которого оно
используется. Таким образом, существует зависимость принадлежности
исключительного права на коммерческое обозначение от того, какому
50
юридическому лицу осуществляется переход индивидуализируемого
предприятия в результате реорганизации.
В случае использования коммерческого обозначения в отношении
нескольких предприятий, при передаче прав на часть таких предприятий
возникает вопрос о судьбе права юридического лица на коммерческое
обозначение. Юридическим лицом-правообладателем это право может быть
оставлено за собой, с целью продолжения его использования в отношении
предприятий, оставшихся у него, либо правообладателем передается это право
новому владельцу предприятий. Для последнего случая необходимо отметить,
что правообладатель лишается права использования коммерческого
обозначения для индивидуализации собственных (оставшихся) предприятий
(абз. 2 п. 4 ст. 1539 ГК РФ)
1
.
Основной ценностью секрета производства (ноу-хау) является его
неизвестность третьим лицам. Проблемным остается вопрос, каким образом
указать такой результат интеллектуальной деятельности, как ноу-хау,
детализировав его достаточно и, при этом, не раскрыв его возможного
содержания при реорганизации юридического лица.
П. 1 ст. 59 ГК РФ закреплено следующее: передаточный акт должен
содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам
реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и
должников, включая обязательства, которые оспариваются сторонами, а также
порядок определения правопреемства по поводу изменения вида, состава,
стоимости имущества, возникновения, изменения, прекращения прав и
обязанностей реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти
после даты, на которую составлен передаточный акт.
1
Гражданский кодекс Российской Федерации: Фирменное наименование. Товарный знак.
Место происхождения товара. Коммерческое обозначение. Постатейный комментарий к
главе 76 / Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2015 // Справочно-правовая система
КонсультантПлюс
51
В приложении к передаточному акту могут быть указаны общие
сведения о передаваемом секрете производства (указание его внутреннего
номера и при наличии – денежной стоимости. Существует возможность
передачи самого содержания секрета производства правопреемнику
реорганизуемого юридического лица в качестве сведений, которые
составляют коммерческую тайну
1
.
Обязанность выплаты вознаграждения автору результата
интеллектуальной деятельности возлагается только на работодателя. В случае
реорганизации юридического лица-работодателя все обязанности по выплате
вознаграждения автору переходят к реорганизованному юридическому лицу.
На приобретателя исключительного права на результат интеллектуальной
деятельности, а также на лицо, которое использует такой объект на основании
договора либо в силу закона, не может быть возложена обязанность
произведения каких-либо выплат автору (только если он одновременно не
является обладателем исключительного права).
2.3. Авторские и патентные права в деятельности юридического
лица
Давая понятие «авторскому праву», нужно отметить, что в юридической
науке выделяется два подхода к его определению. В объективном смысле под
ним понимается совокупность норм гражданского права, которые регулируют
исключительное и независимое от третьих лиц господство над объективно
оригинальным результатом творческой деятельности, а также введение его в
гражданский оборот. В субъективном же смысле авторское право включает в
себя различные права, что является содержанием авторского права. Иными
1
О коммерческой тайне: Федеральный закон от 29.07.2004 N 98-ФЗ (ред. от 18.04.2018) //
Собрание законодательства РФ. 09.08.2004. N 32. ст. 3283.
52
словами авторское право – это частное исключительное право, которое
содержит возможность управомоченного лица – автора использовать и
распоряжаться произведением, а также возможность запрета третьим лицам
использовать данное произведение. Субъективное авторское право дает
возможность автору и иным правообладателям удовлетворить свои
имущественные и личные неимущественные права, то есть распоряжаться
своими правами и законными интересами. Авторское право обуславливает
наличие субъективных прав, которые возникают у конкретного лица при
совокупности нескольких факторов, например, создание литературного
произведения, музыкального произведения с текстом и без, аудио-визуального
произведения, программ для ЭВМ. Объекты авторского права являются
результатом творческой деятельности человека, то есть деятельности, которая
создает что-то новое, оригинальное. По своей природе авторское право
является юридическим воплощением осознания государством важности
сохранения культуры и искусства для развития общества. Охрана и
поддержание защиты творчества, а также охрана результатов
интеллектуальной деятельности связаны с имущественными правами и
свободой личности. В области защиты интеллектуальных прав современное
российское законодательство базируется на концепции авторского права
континентальной Европы: признание авторами только физических лиц,
признание моральных прав, признание права перепродажи в области
изобразительного искусства, дифференциация между авторскими и смежными
правами, а также срок защиты прав
1
.
Перечень объектов авторского права, содержащийся в пункте 1 статьи
1259 ГК РФ, не является исчерпывающим.
Судам при разрешении вопроса об отнесении конкретного результата
интеллектуальной деятельности к объектам авторского права следует
учитывать, что по смыслу статей 1228, 1257 и 1259 ГК РФ в их взаимосвязи
1
Ведров С.Ю. Вопросы интеллектуальной собственности в авторском праве // Российское
право онлайн. 2018. № 4. С. 13.
53
таковым является только тот результат, который создан творческим трудом.
При этом надлежит иметь в виду, что, пока не доказано иное, результаты
интеллектуальной деятельности предполагаются созданными творческим
трудом. Необходимо также принимать во внимание, что само по себе
отсутствие новизны, уникальности и (или) оригинальности результата
интеллектуальной деятельности не может свидетельствовать о том, что такой
результат создан не творческим трудом и, следовательно, не является
объектом авторского права
1
.
Отечественное законодательство вводит понятие открытых лицензий в
основном кодексе. Такой вид лицензий предполагает передачу от
правообладателя пользователю права на изучение, копирование и
использование произведения в любых целях. Гражданским кодексом не
предусмотрено авторское право юридических лиц, являющихся
коллективными субъектами, а значит норма п.1 ч.1 ст. 1228 не
сформулирована должным образом. Она не отвечает характеристикам
информационного сообщества, в связи с чем, субъекты авторского права в
рассматриваемой норме перечислены не полностью. Из анализа норм главы 70
ГК РФ, следует вывод: юридическое лицо может быть обладателем лишь
производного авторского права. Советское гражданское законодательство
признавало авторское право коллективных субъектов правоотношений, в
частности, на кинофильмы, телевизионные фильмы, радио- и телевизионные
передачи, поскольку фактическое первичное авторское право возникает
именно у предприятий, осуществляющих их съемку. С 2008 года к
соответствующим правоотношениям по аналогии применяются правила
четвертого параграфа главы 71 ГК РФ, в соответствии с которыми правомочие
использования организацией эфирного или кабельного вещания признается ее
исключительным правом, которым она также может распоряжаться по своему
1
О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации:
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 // Бюллетень Верховного
Суда РФ. N 7. июль, 2019.