26
исключительного права на средства индивидуализации производят также в
следующих случаях.
Во-первых, при осуществлении корпоративных действий. Например,
исключительное право на средства индивидуализации может быть внесено в
уставной капитал организации путем заключения отдельного договора об
отчуждении исключительного права или лицензионного договора в
соответствии с частью четвертой ГК РФ
1
. Стоимость нематериальных активов
также учитываться и при реорганизации юридического лица.
Во-вторых, оценка стоимости исключительных прав проводится в случае
распоряжения исключительным правом, а также для дальнейшего расчета
размера лицензионных платежей
2
.
В-третьих, при нарушении исключительного права на средство
индивидуализации, если была произведена оценка такого нематериального
актива, правообладателю будет проще обосновать размер компенсации или
рассчитать причиненные убытки.
При проведении оценки интеллектуальной собственности,
принадлежащей организации, необходимо руководствоваться положениями
Федерального закона от 29 июля 1998 г. № 135-ФЗ «Об оценочной
деятельности в Российской Федерации»
3
(далее – Закон об оценочной
деятельности) и приказом Минэкономразвития России от 22июня 2015 г. № 385
«Об утверждении Федерального стандарта оценки “Оценка нематериальных
активов и интеллектуальной собственности (ФСО № 11)”«
4
(далее –
Федеральный стандарт).
1
Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 5, постановление Пленума Высшего
Арбитражного Суда РФ № 29 от 26 марта 2009 г. «О некоторых вопросах, возникших в связи
с ведением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» //
СПС «Консультант Плюс».
2
Малышева М.Ф., Стрельникова И.А. Право интеллектуальной собственности. Учебник. М.,
2017. С. 274.
3
Федеральный закон от 29.07.1998 N 135-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «Об оценочной
деятельности в Российской Федерации» // «Собрание законодательства РФ», 03.08.1998, N
31, ст. 3813.
4
Приказ Минэкономразвития России от 22.06.2015 N 385 «Об утверждении Федерального
стандарта оценки «Оценка нематериальных активов и интеллектуальной собственности
(ФСО N 11)» // СПС «Консультант Плюс».
27
Согласно положениям ст. 4 Закона об оценочной деятельности,
субъектами оценочной деятельности в Российской Федерации признаются
физические лица, являющиеся членами одной из саморегулируемых
организаций оценщиков и застраховавшие свою ответственность в
соответствии с требованиями законодательства. Контроль за деятельностью
саморегулируемых организаций оценщиков осуществляет Федеральная
регистрационная служба.
Оценщики могут осуществлять свою деятельность самостоятельно, в
рамках частной практики. Также они могут являться сотрудниками оценочной
компании (на основании трудового договора). При этом юридическое лицо,
оказывающее услуги по проведению оценки, обязано иметь в своем штате не
менее двух оценщиков.
Следует отметить, что Федеральный стандарт дает более широкое
определение нематериальных активов, включая в него не только
исключительные права на интеллектуальную собственность, но и право
следования, право доступа и другие, относящиеся к интеллектуальной
деятельности в производственной, научной, литературной и художественной
областях. Также объектами оценки могут являться права, составляющие
содержание договорных обязательств (договоров, соглашений), и деловая
репутация
1
.
Необходимо иметь в виду, что средства индивидуализации являются
«лицом» деловой репутации организации – это те средства, через которые
определенное лицо ассоциируется с определенным качеством услуг, уровнем
сервиса и так далее. То есть, деловая репутация – оценка деятельности
организации с точки зрения ее деловых качеств.
Стоимость деловой репутации (гудвилла), согласно Федеральному
стандарту, представляет собой разницу между текущей рыночной ценой
предприятия и всеми активами и обязательствами на дату определения
рыночной стоимости.
Важно учитывать, что в результате исчисления стоимость деловой
репутации может оказаться как положительной, так и отрицательной.
1
Малышева М.Ф., Стрельникова И.А. Право интеллектуальной собственности. Учебник. М.,
2017. С. 316.
28
Существует несколько подходов к оценке стоимости исключительных
прав в соответствии с Федеральным стандартом.
Доходный подход состоит в оценке будущих экономических выгод от
объекта оценки, включая доходы от распоряжения исключительных правом на
средство индивидуализации.
Затратный подход предполагает оценку средств, затраченных на создание
объекта интеллектуальной собственности, а также на поддержание действия
исключительного права на него (например, затраты, связанные с продлением
регистрации товарного знака).
Сравнительный подход заключается в оценке стоимости
исключительного права на средство индивидуализации через сравнение с уже
имевшими место на рынке аналогичными сделками (договоры об отчуждении
исключительного права, лицензионные соглашения). В экономической
литературе такой подход к оценке также называется рыночным
1
.
Указанные подходы обычно используются в совокупности, так как только
с учетом всех факторов можно получить максимально точную стоимость
нематериального актива.
Необходимо иметь в виду, что средства индивидуализации являются
«лицом» деловой репутации организации – это те средства, через которые
определенное лицо ассоциируется с определенным качеством услуг, уровнем
сервиса и так далее.
Несмотря на то, что законодатель предусмотрел общие принципы и
подходы, применяемые при оценке исключительных прав на объекты
интеллектуальной собственности, средства индивидуализации в целом и
отдельные средства индивидуализации обладают особенностями правовой
природы, которые необходимо учитывать при проведении оценки.
Особенности оценки стоимости исключительного права на фирменное
наименование во многом обусловлены неразрывностью связи между
фирменным наименованием и юридическим лицом, которое оно
индивидуализирует.
1
Транзакционные издержки, связанные с созданием и использованием прав на товарные
знаки в России / Под ред. А.Е. Шаститко. М., 2010. С. 65.
29
Первая особенность заключается в том, что в соответствии с п. 2 ст. 1474
ГК РФ распоряжение исключительным правом на фирменное наименование не
допускается, и применение рыночного подхода к оценке представляется крайне
затруднительным.
Вторая особенность исключительного права на фирменное наименование
как нематериального актива организации состоит в том, что его стоимость
тесно связана со стоимостью гудвилла (то есть, деловой репутации компании).
Так высокая деловая репутация организации, известной под определенным
фирменным наименованием, может стать ключевым фактором при проведении
корпоративных сделок, в том числе при слиянии или поглощении.
Распоряжение исключительным правом на коммерческое обозначение
также обладает определенными ограничениями – оно может перейти к другому
лицу только в составе предприятия, для индивидуализации которого такое
обозначение используется (п. 4 ст. 1539 ГК РФ).
При этом первоначальная стоимость коммерческого обозначения может
рассчитываться исходя из затратного метода оценки. Так, расходы, влияющие
на стоимость коммерческого обозначения, включают затраты
1
:
- на услуги нейминга (разработка названия и обозначения);
- оплаты труда собственных работников, задействованных в разработке
коммерческого обозначения;
- иные расходы, связанные непосредственно с разработкой
коммерческого обозначения, ребрендингом, размещением такого обозначения
на предприятии, бланках и т.д.
Первоначальная стоимость наименования места происхождения товара
формируется на основе расходов, связанных с регистрацией НМПТ (в том
числе, проведение экспертиз для установления особых свойств товара,
индивидуализируемого НМПТ) и иные расходы (продление срока охраны
НМПТ).
Товарный знак является наиболее оборотоспособным средством
индивидуализации с точки зрения возможностей, предусмотренных законом, по
1
Зенин И.А. Гражданское право. Учебник, М., 2017. Сер. 68 Профессиональное образование
(17-е изд., пер. и доп). С. 173.
30
распоряжению исключительным правом на него. Существуют множество форм
коммерциализации товарного знака
1
, среди которых:
- внесение товарного знака в качестве вклада в уставной капитал;
- отчуждение исключительного права на товарный знак;
- заключение лицензионных договоров;
- залог товарного знака.
Следует учитывать, что в западной литературе в отношении средств
индивидуализации как нематериальных активов компаний широко применяется
термин «бренд» (brand)
2
. По факту это представляет совокупность различных
средств индивидуализации (коммерческого обозначения, товарного знака,
фирменного наименования), которые обозначают и предприятие как
имущественный комплекс, и размещаются на продукции предприятия, и
являются фирменным наименованием самой организации.
1.3. Генезис развития нормативно-правового регулирования исключительных
прав юридических лиц в гражданском праве
В процессе становления и развития человечество практически всегда
занималось интеллектуальной деятельностью, что подтверждают в первую
очередь артефакты древних цивилизаций и античных времен.
Так, в Древней Греции, а позднее и в Древнем Риме, в период развития
интеллектуальной деятельности, формируются первые правоотношения в
данной сфере: здесь речь идет, прежде всего, об авторском праве, когда
запрещалось заимствовать или искажать чужие произведения, например,
театральные пьесы. Именно поэтому все рукописи популярных в то время
трагедий и комедий хранились не у частных лиц (авторов), а в официальном
архиве – где обеспечивалась их должная охрана.
1
Лазарев Я.О. Проблема определения коммерческой ценности интеллектуальной
собственности в предпринимательской деятельности на примере товарных знаков // Юрист.
2016, № 13. С. 38.
2
Stuart Whitwell. Understanding brand equity and brand valuation. URL:
http://www.intangiblebusiness.com/news/financial/2005/09/understanding-brand-equity-and-brand-
valuation.; Stephen H. Penman; George O. May. Accounting for Intangible Assets: There is Also an
Income Statement. URL:
http://www8.gsb.columbia.edu/sites/ceasa/files/files/SP%20Occasional%20Paper%20-
%20Intangible%20Assets%20final2.pdf.
31
Если проследить историю развития правоотношений, возникавших по
поводу интеллектуальной собственности, то можно сделать вывод, что она
протекала в разных странах неравномерно и с разной скоростью.
Так, еще в XIV веке в странах Западной Европы на рынок привозят новые
товары, в связи с этим появляются законы, регламентирующие данное
направление – Статут Венецианской республики (1474) и английский Закон о
монополиях (1628). Именно в 1474 году в Статуте впервые появляется термин
«патент». Однако сказать, кто же изобрел патент, мы не можем – никаких
конкретных прямых упоминаний в исторических документах об этом не
содержится. Можно ли обозначить, что срок действия патента на тот период
времени составлял 10 лет
1
.
Позднее, в 1710 году в Англии был издан «Статут королевы Анны»,
который стал первым кодифицированным документом, закрепившим личное
право на охрану собственного уже опубликованного произведения.
В дальнейшем, уже ближе к концу XVIII века, происходит переход от
традиционного типа общества к индустриальному, для которого характерным
является использование машинного труда. И историческое развитие приборов,
станков, новых технологий приводит к развитию права интеллектуальной
собственности.
Непосредственно к началу XIX века в странах Нового и Старого Света
активно развивается патентное право, которое основывается на выдаче
патентов всем лицам, которые заполнили специальную заявку. В нем нужно
было описать суть своего изобретения, указать отличительные особенности.
Примерно в этот же период времени формируется такое понятие как
международное право интеллектуальной собственности, что подтверждается
принятием различных актов в отношении интеллектуальной собственности
между государствами.
По мере эволюционирования государства и гражданско-правовых
отношений, экономической и социально-политической сфер общества
усложнялись общественные отношения и отношения к собственности. И если в
1
Бирюков П.Н. Право интеллектуальной собственности. Учебник и практикум, М., 2017.
Сер. 58 Бакалавр. Академический курс (2-е изд., пер. и доп). С. 236.
32
Средние века, как и в предыдущие периоды, острой необходимости в
урегулировании авторских прав / прав на интеллектуальную собственность не
возникало, то в эпоху Возрождения – время бурного развития науки, искусства,
права, музыки и литературы – формирование системы рыночных отношений
эту проблему явно заострило, что представляется нам вполне логичным
применительно к любым временам, когда происходит увеличение научных
изобретений, трудов и открытий.
В период с XVI по XX века авторские права находятся в поле активного
внимания многих специалистов (экономистов, юристов, политических
деятелей). Сам же термин «интеллектуальная собственность» эпизодически
появляется в научном обиходе с XVIII века. Его широкое употребление при
этом отмечается гораздо позже, во второй половине XX века (Стокгольм, 1967
г., утверждение Всемирной организации интеллектуальной собственности). К
началу века XIX в США и большинстве европейских стран начинает активно
развиваться патентное право / законодательство, что во многом связано с
развитием международной торговли
1
.
Формализации процесса обращения с интеллектуальной собственностью
способствовали принятые в 1883 г. «Парижская конвенция по охране
промышленной собственности»
2
, в 1886 г. «Бернская конвенция об охране
литературных и художественных произведений»
3
и «Мадридское соглашение о
международной регистрации знаков»
4
в 1891 г. Данные документы позволяли
странам-участницам процесса урегулировать отношения в области
интеллектуальной собственности и заложить основы для создания
Объединенных международных бюро по охране интеллектуальной
собственности и последующего подписания Конвенции об учреждении ВОИС
5
.
1
Малышева М.Ф., Стрельникова И.А. Право интеллектуальной собственности. Учебник. М.,
2017. С. 398.
2
Конвенция по охране промышленной собственности (Заключена в Париже 20.03.1883) (ред.
от 02.10.1979) // «Закон», N 7, 1999.
3
Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений, Женева,
ВОИС, 1996 г., № 287.
4
Соглашение о международной регистрации знаков (Заключено в Мадриде 14.04.1891) (ред.
от 02.10.1979) // Публикация ВОИС, N 260(R), 1992.
5
Конвенция, учреждающая Всемирную Организацию Интеллектуальной Собственности
(Подписана в Стокгольме 14.07.1967, изменена 02.10.1979) // СПС «Консультант Плюс».
33
На сегодняшний день последняя организация объединяет более 180
государств, активно занимающихся вопросами выработки единой политики по
градации и защите интеллектуальной собственности и прав.
Причины нарастающего внимания различных государств к вопросу
сохранения и защиты интеллектуальной собственности в первую очередь
объясняются желанием создать реальные условия для официального признания
заслуг того или иного автора, вознаградить его творческую деятельность, а
также сформировать устойчивую мотивацию для проявления гражданами
созидательных усилий, что в свою очередь будет содействовать развитию
культуры, промышленности, торговли и т.д.
Отечественная практика отношения к интеллектуальной собственности
складывалась по-разному в зависимости от политической системы и режима.
Если говорить о развитии этого направления в нашей стране, то мы
значительно отстали от других, более цивилизованных соседей. Связано это
прежде всего со слабой экономикой, поздним освобождением крестьян от
крепостной зависимости и вместе с тем освобождением о ярма аграрного
государства. Прибавьте к этому запоздалую более чем на век техническую
революцию, и вам станет понятна причина отставания России.
В нашей стране впервые в 1812 году появляется «Закон о привилегиях»,
спустя 18 лет устанавливаются основные понятия патентного права
1
.
И только в 1911 году было принято «Положение об авторском праве»,
которое регламентировало права авторов произведений на базе лучших
образцов западноевропейских законодательств того времени.
В 1917 г. был принят Декрет ЦИК «О государственном издательстве»,
которым вводилось разрешение объявлять государственную монополию сроком
не более чем на 5 лет на сочинения, подлежащие изданию. После
присоединения СССР (России) к международным актам (1965 г., 1973 г., 1995
г.) право интеллектуальной собственности стало соответствовать нормам
международного права.
1
Рузакова О.А. Актуальные проблемы развития законодательства об интеллектуальной
собственности // Имущественные отношения в Российской Федерации. 2017. № 3 (186). С.
19.
34
В Советском Союзе, к примеру, понятия «патентного права» не
существовало вовсе – оно было возвращено только в 1991 году.
Долгое время государство оставляло за собой право активного
вмешательства в отношения с авторами научных и творческих трудов. Можно
сказать, что долгое время авторское право не существовало как
самостоятельная отрасль правовых отношений, а рассматривалось в рамках так
называемого цензурного законодательства и было неотъемлемо от
социалистической идеологии.
Коренной перелом в области осмысления интеллектуальной
собственности и ее охраны был отмечено в 90 гг. XX века и нормативно
подкреплен в первую очередь Конституцией РФ, а также Гражданским
кодексом, законом «Об авторском праве и смежных правах», рядом других
нормативных документов
1
.
На сегодняшний день под интеллектуальной собственностью понимаются
результаты деятельности человека в области научных открытий и изобретений,
литературы и художественного творчества, названий, логотипов, символики и
т.д. С юридической точки зрения, под интеллектуальной собственностью
понимается совокупность исключительных прав на результаты
интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. При этом
интересен тот факт, что данное словосочетание рассматривается как единый
термин, компоненты которого не толкуются / трактуются по отдельности. То
есть интеллектуальная собственность есть самостоятельный правовой термин, а
не частный случай права собственности. Концепция ВОИС рассматривает
термин «интеллектуальная собственность» собирательно как совокупность в
первую очередь патентного, авторского, смежного права и права на средства
индивидуализации юридических лиц. Иными словами, учредительные
документы ВОИС относят понятие «интеллектуальная собственность» к
литературным, художественным и научным произведениям; изобретениям и
промышленным образцам; исполнительской деятельности; товарным знакам и
коммерческим обозначениям.
1
Рузакова О.А. Актуальные проблемы развития законодательства об интеллектуальной
собственности // Имущественные отношения в Российской Федерации. 2017. № 3 (186). С.
21.
35
Логично, что по мере усложнения жизни общества, его информатизации,
активизации постиндустриальной стадии развития усложняется отношение к
собственности в целом и собственности интеллектуальной в частности, о чем
может свидетельствовать растущее видовое разнообразие последней. На
сегодняшний день наиболее крупные виды интеллектуальной собственности
могут быть схематично представлены следующим образом (таблица 1).
Таблица 1
Виды интеллектуальной собственности
1
Виды
интеллектуальных
прав
Содержательная характеристика
1
2
Авторское право
Регулирует отношения, возникающие в связи с созданием и
использованием произведений науки, литературы,
искусства; как институт гражданского права обеспечивает
авторам охрану созданных ими произведений –
оригинального результата творческой деятельности; не
распространяется на идеи, процессы, процессы, методы,
способы, системы, принципы, концепции, открытия и
факты; источник авторского права в России – ГК РФ (гл.
70).
Смежные права
Группа исключительных прав, созданная по образцу
авторского права на рубеже XX-XXI веков для охраны
видов деятельности, которые нельзя назвать в полном
объеме творческими и подвести под основу авторского
права; содержание смежных прав в различных странах
мира серьезно дифференцировано; источник смежного
права в России – ГК РФ (гл. 71).
Патентное право
Система правовых норм, определяющая порядок охраны
изобретений, полезных моделей, промышленных образцов,
селекционных достижений посредством выдачи
соответствующих патентов на изобретение; потребность
оформления патентного права объективно обусловлена
невозможностью прямой охраны результатов деятельности,
творчества средствами авторского права, поскольку
объекты патентного права в принципе повторимы; под
патентное право не попадают открытия, научные теории,
математические методы, электронные программы,
результаты интеллектуальной или хозяйственной
деятельности, касающиеся только внешнего вида объекта;
не предоставляется правовая охрана с позиции
патентного права сортам растений, породам животных,
биологическим способам их получения; источник
патентного права в России – ГК РФ (гл. 72).
1
Бирюков П.Н. Право интеллектуальной собственности. Учебник и практикум, М., 2017.
Сер. 58 Бакалавр. Академический курс (2-е изд., пер. и доп). С. 216.