44
Под своим фирменным наименованием юридическое лицо - коммерческая
организация - осуществляет свою деятельность, приобретает и осуществляет
права и обязанности. И в этом фирменное наименование похоже на имя
физического лица.
Долгое время применительно к фирменным наименованиям
юридических лиц одним из самых спорных оставался вопрос о том, с какого
момента юридическое лицо обретает свое фирменное наименование и,
соответственно, с какого момента этому фирменному наименованию
предоставляется охрана. Причиной тому была нечеткая редакция п. 4 ст. 54
ГК РФ в редакции, действовавшей до 1 января 2008 г., согласно которой
исключительное право использования фирменного наименования имело
юридическое лицо, "фирменное наименование которого зарегистрировано в
установленном порядке". Из этой формулировки нередко делался вывод о
том, что фирменное наименование юридического лица должно
регистрироваться в каком-то особом, отличном от регистрации самого
юридического лица, порядке.
При этом в ст. 8 Конвенции по охране промышленной собственности
(Париж, 20 марта 1883 г., далее - Парижская конвенция) в силу ч. 4 ст. 15
Конституции РФ, имеющей приоритет над национальным
законодательством, определено, что фирменное наименование охраняется во
всех странах Союза без обязательной подачи заявки или регистрации и
независимо от того, является ли оно частью товарного знака.
Судебная практика по этому вопросу обрела единообразие лишь в
конце 2007 г., незадолго до вступления в силу части четвертой ГК РФ и
внесения изменений в текст ст. 54 этого Кодекса. В п. 16 Обзора практики
рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением
законодательства об интеллектуальной собственности, утвержденного
информационным письмом Президиума ВАС РФ от 13 декабря 2007 г. N 122
(далее - Обзор N 122) с учетом п. 10 Положения о фирме, утвержденного
Постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 22 июня 1927 г. и
45
действовавшего на территории Российской Федерации в части, не
противоречившей ГК РФ, до 1 января 2008 г. (далее - Положение о фирме),
было указано, что поскольку специальная процедура регистрации
фирменного наименования не разработана, такое наименование не подлежит
особой регистрации независимо от регистрации самого юридического лица.
В настоящее время ст. 1473 ГК РФ прямо устанавливает, что
фирменное наименование определяется в учредительных документах
юридического лица и включается в Единый государственный реестр
юридических лиц при государственной регистрации юридического лица, а в
п. 2 ст. 1475 ГК РФ отмечено, что исключительное право на фирменное
наименование возникает со дня государственной регистрации юридического
лица и прекращается в момент исключения фирменного наименования из
Единого государственного реестра юридических лиц в связи с прекращением
юридического лица либо изменением его фирменного наименования.
В п. 5 ст. 54 ГК РФ также отмечено, что фирменное наименование
юридического лица указывается в его учредительном документе и в Едином
государственном реестре юридических лиц, а в случае, если юридическое
лицо действует на основании типового устава, утвержденного
уполномоченным государственным органом, - только в Едином
государственном реестре юридических лиц.
Следует отметить, что норма о включении фирменного наименования в
Единый государственный реестр юридических лиц именно при
государственной регистрации юридического лица не безупречна.
Очевидно, что при изменении фирменного наименования после начала
деятельности юридического лица возникает новое право - на новое
наименование. При этом оно возникает не с даты государственной
регистрации юридического лица, а с даты государственной регистрации
соответствующих изменений.
При этом судебная практика исходит из того, что хотя фирменное
наименование охраняется целиком, включая указание на организационно-
46
правовую форму юридического лица, изменение только организационно-
правовой формы не приводит к возникновению нового фирменного
наименования с новой даты регистрации (см., например, Постановление Суда
по интеллектуальным правам от 11 марта 2014 г. по делу N А04-4420/2013, п.
3 Справки о некоторых вопросах, возникающих при применении положений
§ 1 гл. 76 ГК РФ судом по интеллектуальным правам как судом кассационной
инстанции, утвержденной Постановлением Президиума Суда по
интеллектуальным правам от 4 сентября 2015 г. N СП-23/25 (далее - Справка
о фирменных наименованиях)).
В соответствии с положениями п. 2 ст. 1475 ГК РФ исключительное
право на фирменное наименование прекращается в момент исключения
фирменного наименования из ЕГРЮЛ не только в связи с прекращением
юридического лица, но и при изменении его фирменного наименования.
Следует отметить, что в соответствии со ст. 8 Парижской конвенции
фирменное наименование охраняется во всех странах Союза. Следовательно,
в Российской Федерации подлежат охране в том числе и иностранные
фирменные наименования, на что специально было обращено внимание в п.
61 Постановления N 5/29. Фирменное наименование иностранного
юридического лица на территории Российской Федерации подлежит
правовой охране с даты регистрации юридического лица по праву страны
Союза
1
.
Коммерческое обозначение является средством индивидуализации
юридических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (в
том числе и коммерческих организаций, которым право на осуществление
такой деятельности предоставлено в соответствии с законом их
учредительными документами), а также индивидуальных предпринимателей,
которые могут использовать для индивидуализации принадлежащих им
торговых, промышленных и других предприятий.
Коммерческое обозначение - это известное на определенной
1
Постановление Президиума СИП от 2 февраля 2015 г. по делу N СИП-674/2014.
47
территории средство индивидуализации одного или нескольких
предприятий, принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному
предпринимателю, которое не является фирменным наименованием и не
подлежит обязательной государственной регистрации.
В отличие от фирменного наименования юридического лица,
использование которого является для него обязательным, коммерческое
обозначение представляет собой факультативное средство индивидуализации
и призвано индивидуализировать предприятие как объект права
1
.
Коммерческое обозначение в качестве охраняемого объекта и
самостоятельного средства индивидуализации стало рассматриваться
сравнительно недавно. До этого оно во многом отождествлялось с
фирменным наименованием. Так, Парижская конвенция по охране
промышленной собственности 1883 г. не разделяет эти средства
индивидуализации.
Отождествление фирменного наименования и коммерческого
обозначения в качестве одного и того же средства индивидуализации до сих
пор имеет место в отдельных источниках
2
. В комментарии Г. Боденхаузена к
Парижской конвенции по охране промышленной собственности содержится
определение данного понятия. Под коммерческим обозначением понимается
наименование, принятое коммерческим предприятием (юридическим или
физическим лицом) для обозначения себя на рынке и для отличия от других
предприятий, т.е. оно должно обладать отличительной способностью
3
.
По мнению А.Л. Маковского, само понятие "коммерческое
обозначение" гораздо больше соответствует Парижской конвенции,
1
Еременко В.И. Правовое регулирование коммерческих обозначений в соответствии с
частью четвертой ГК РФ // Законодательство и экономика. 2017. N 11. С. 7 - 15.
2
Так, С.А. Судариков предлагает признавать "термины "фирменные наименования" и
"коммерческие обозначения" в качестве синонимов и для соответствия Парижской
конвенции к ним должны применяться только статьи 1538 - 1541, но не статьи 1473 - 1475
Гражданского кодекса Российской Федерации". См.: Судариков С.А. Право
интеллектуальной собственности: Учебник. М.: Проспект, 2010. С. 226.
3
Боденхаузен Г. Парижская конвенция по охране промышленной собственности.
Комментарий. М., 1997.
48
установившей, что "le nom commercial (от англ. "trade name") sera protege..."
(ст. 8), а не наименование юридического лица
1
, т.е. не фирменное
наименование. По мнению Л.П. Зуйковой, коммерческое обозначение в
большей степени отвечает признакам фирменного наименования,
приведенным в ст. ст. 8, 9 Парижской конвенции, чем само фирменное
наименование
2
.
Противоположной позиции придерживается В.И. Еременко, который
считает, что закрепление в том виде положений о фирменных наименованиях
и коммерческих обозначениях "противоречит международной практике. В
государствах с развитым правопорядком фирменным наименованием
считается название, под которым физическое или юридическое лицо
обозначает предприятие, которое оно использует для идентификации своих
отношений с клиентами в каком-либо конкретном секторе экономики.
Поэтому фирменное наименование, являясь объектом интеллектуальной
собственности, может передаваться, т.е. быть предметом оборота, но только
совместно с предприятием, которое оно обозначает. Именно в этом смысле
используется понятие "фирменное наименование" (nom commercial, trade
name) в тексте ст. 8 Парижской конвенции, а также в законодательствах
большинства стран мира. От фирменного наименования отличается
коммерческое обозначение (denomination commercial, commercial name),
указанное в ст. 2 (VIII) Конвенции 1967 г., учреждающей ВОИС, известное
во многих странах под различными названиями, например вывеска (Испания,
Италия, Португалия, Франция), вымышленное или неофициальное
наименование (США), вторичный символ (Финляндия, Швеция),
территориальная сфера действия которого ограничена местом нахождения
предприятия, т.е. коммерческое обозначение имеет дополнительное к
1
Маковский А.Л. Американская история // Вестник гражданского права. 2007. N 1 // СПС
"КонсультантПлюс".
2
Зуйкова Л.П. Промышленная собственность предприятий на перекрестке законов.
Комментарий к части четвертой ГК РФ // Экономико-правовой бюллетень. 2007. N 4 //
СПС "КонсультантПлюс".
49
фирменному наименованию значение"
1
.
Е.А. Суханов предлагает содержание термина "коммерческое
обозначение" вывести из ст. 6bis Парижской конвенции по охране
промышленной собственности
2
. Его поддерживает А.А. Иванов
3
, в
определенной части В.В. Витрянский
4
и опровергает С.А. Бобков
5
,
утверждая, что положения ст. 6bis Парижской конвенции об охране
промышленной собственности не подходят в качестве нормативной базы для
коммерческого обозначения
6
.
Конвенция об учреждении Всемирной организации интеллектуальной
собственности 1967 г. определила коммерческое обозначение как средство
индивидуализации предприятия, а фирменное наименование - как средство
идентификации самого лица, осуществляющего предпринимательскую
деятельность. Вместе с тем при отсутствии национального регулирования
однозначный подход к правовой сущности коммерческого обозначения как
средства индивидуализации долгое время отсутствовал.
Анализ отечественной юридической литературы позволяет выделить
три основных сложившихся подхода к пониманию сущности коммерческого
обозначения
7
.
1) коммерческое обозначение является общеизвестным
1
Еременко В.И. О правовой охране фирменных наименований в России //
Законодательство и экономика. 2006. N 5. С. 25 - 31; Переходные положения к части
четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации // Адвокат. 2007. N 4 (СПС
"КонсультантПлюс").
2
Комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для
предпринимателей. М., 1996. С. 247.
3
Гражданское право: Учебник. Ч. 2 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.:
Проспект, 1997. С. 630.
4
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о
выполнении работ и оказании услуг. М.: Статут, 2003.
5
Бобков С.А. Коммерческое обозначение как объект исключительных прав // Журнал
российского права. 2004. N 1. С. 136 - 143.
6
См. подробный анализ позиций относительно определения коммерческого обозначения в
международных договорах: Клочун К.Г. Исключительное право на коммерческое
обозначение в Российской Федерации: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2007.
7
Городов О.А. Право интеллектуальной собственности: Учебник. М.: Статут, 2011. С. 469
- 479.
50
незарегистрированным наименованием
1
;
2) коммерческое обозначение представляет собой средство
индивидуализации предприятия как имущественного комплекса;
3) коммерческое обозначение - собирательное понятие, охватывающее
группу средств индивидуализации продукции.
Момент возникновения исключительного права на коммерческое
обозначение в законе точно не определен.
Коммерческие обозначения не подлежат государственной регистрации,
сведения о них не подлежат включению в учредительные документы или
реестры.
Обозначение признается коммерческим и охраняется в том случае, если
оно обладает достаточными различительными признаками и его
использование правообладателем для индивидуализации предприятия
является известным в пределах определенной территории.
Использование коммерческого обозначения правообладателем для
индивидуализации своего предприятия должно быть достаточно известным в
пределах определенной территории. В этом проявляется связь
правообладателя с потребителями: только известное обозначение может
претендовать на признание его коммерческим обозначением и,
соответственно, только на такое обозначение возникает исключительное
право.
Категория известности является неопределенной и оценочной. Закон не
содержит четких указаний, по прошествии какого времени с начала
использования и с какой интенсивностью обозначение должно
использоваться, чтобы его можно было бы признать достаточно известным
1
Л.А. Трахтенгерц рассматривала коммерческое обозначение как "применяемое
предпринимателем общеизвестное незарегистрированное наименование". По мнению И.А.
Зенина, "коммерческое обозначение представляет собой незарегистрированное, но
общеизвестное наименование предпринимателя или результатов его деятельности,
охраняемое без специальной регистрации именно в силу его общеизвестности". См.:
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй
(постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. М., 1996. С. 616; Гражданское право: Учебник: В
2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 2. Полутом 1. М., 1999. С. 625.
51
для предоставления ему правовой охраны. В науке высказывалась позиция
определения момента возникновения исключительного права на
коммерческое обозначение как момента признания обозначения известным
по аналогии с общеизвестными товарными знаками уполномоченным
государственным органом
1
.
Судебная практика. В судебной практике сформулированы выводы,
определяющие, раньше какого момента исключительное право на
коммерческое обозначение не может возникнуть: право на коммерческое
обозначение не возникает ранее момента начала фактического использования
такого обозначения для индивидуализации предприятия
2
.
В ст. 1539 ГК РФ законодатель приводит открытый перечень способов
использования коммерческого обозначения правообладателем. Так,
правообладатель вправе использовать коммерческое обозначение любым не
запрещенным законом способом, включая право:
- указывать коммерческое обозначение на вывесках;
- располагать коммерческое обозначение на бланках и внутренних
документах предприятия;
- размещать на товарах или упаковке товаров, производимых
предприятием;
- использовать в рекламе;
- размещать в объявлениях, в сети Интернет и др.
В отношении коммерческого обозначения его фактическое
использование имеет огромное значение, поскольку такое использование
обусловливает возникновение исключительного права на данное средство
индивидуализации.
Для установления факта возникновения исключительного права на
1
Рузакова О.А. Система договоров о создании результатов интеллектуальной
деятельности и распоряжении исключительными правами: Автореф. дис. ... д-ра юрид.
наук. М., 2007. С. 10.
2
Пункт 64 Постановления Пленума ВС РФ N 5 и Пленума ВАС РФ N 29 "О некоторых
вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского
кодекса Российской Федерации".
52
коммерческое обозначение у конкретного лица не все виды использования
могут быть признаны в качестве достаточных для приобретения
коммерческим обозначением известности на определенной территории.
Судебная практика. Например, размещение вывески с указанием
соответствующего обозначения, внутренние документы организации об
утверждении обозначения в качестве коммерческого, договоры, которые не
свидетельствуют о непосредственном широком использовании обозначения
на определенной территории, нельзя признать достаточными для
возникновения права на коммерческое обозначение
1
.
Для подтверждения известности обозначения, используемого для
индивидуализации предприятия, в качестве обстоятельств, подтверждающих
длительное и интенсивное использование, могут приниматься во внимание
произведенные затраты на рекламу (копии публикаций из печатных изданий,
имеющих большой тираж на территории Российской Федерации и
содержащих соответствующие рекламные материалы), значительные объемы
реализации товаров и оказания услуг под таким обозначением, результаты
опроса потребителей продукции по вопросу известности обозначения на
определенной территории, благодарственные письма, сертификаты, награды,
дипломы, сведения о посещении интернет-сайта, где также используется
спорное коммерческое обозначение в качестве средства индивидуализации
предприятия
2
.
Исключительное право на коммерческое обозначение имеет ряд
особенностей, связанных с природой самого коммерческого обозначения как
средства индивидуализации. Коммерческое обозначение индивидуализирует
именно предприятие правообладателя, следовательно, юридическая судьба
исключительного права на коммерческое обозначение напрямую связана с
индивидуализируемым предприятием.
Как следствие, правообладатель вправе распоряжаться своим
1
Постановление СИП от 6 октября 2016 г. по делу N А41-102054/2015.
2
См.: решения СИП от 21 декабря 2015 г. по делу N СИП-527/2015; от 23 мая 2017 г. по
делу N СИП-81/2017.
53
исключительным правом на коммерческое обозначение, но это распоряжение
сопряжено с передачей прав на предприятие.
Правообладатель вправе предоставить третьему лицу право временного
использования коммерческого обозначения. Это возможно в порядке и на
условиях, которые предусмотрены договором аренды предприятия
(например, правообладатель может предоставить арендатору за плату во
временное пользование право на коммерческое обозначение,
индивидуализирующее арендуемое предприятие).
Передача коммерческого обозначения для использования также
возможна на основании договора коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ).
В рамках этого соглашения правообладатель обязуется предоставить
пользователю за плату на срок или без указания такового комплекс
принадлежащих правообладателю исключительных прав, который в том
числе может включать право на коммерческое обозначение. В науке
высказывалась позиция, что распоряжение правом на коммерческое
обозначение является квалифицирующим признаком договора коммерческой
концессии
1
.
Правообладатель также вправе распоряжаться исключительным правом
на коммерческое обозначение путем отчуждения его в составе предприятия,
для индивидуализации которого оно используется
2
.
Исключительное право на коммерческое обозначение может
переходить в порядке универсального правопреемства (п. 4 ст. 1539 ГК РФ):
- при реорганизации юридического лица исключительное право на
коммерческое обозначение переходит к тому лицу, к которому переходит
индивидуализируемый таким обозначением имущественный комплекс в
результате реорганизации;
- в случае смерти индивидуального предпринимателя исключительное
1
Рузакова О.А. Система договоров о создании идеальных объектов и использовании
исключительных прав на них. М., 2006.
2
Рузакова О.А. Договоры о создании результатов интеллектуальной деятельности и
распоряжении исключительными правами: Учебно-практич. пособие для магистров. М.,
2017.