66
сделать вывод о возможности имплементации положений о материальной
консолидации в российское законодательство. Тем не менее, автор настоящей
работы полагает, что целесообразно рассмотреть вопрос об имплементации в
российское законодательство о банкротстве положений о материальной
консолидации в тех случаях, когда активы группы тесно переплетены или ее
члены замешаны в махинациях. При этом, в соответствии с Рекомендациями
ЮНСИТРАЛ следует оговорить весьма ограниченный круг обстоятельств, при
которых возможна материальная консолидация в качестве средства правовой
защиты, для обеспечения прозрачности и предсказуемости, поскольку
существующего института привлечения контролирующих должника лиц к
субсидиарной ответственности недостаточно для целей защиты прав
кредиторов в случае недобросовестного поведения предпринимательских
групп, доведения до банкротства и применения предпринимательскими
группами мошеннических схем, как будет рассмотрено на примере
исследования проблем, возникающих при привлечении к субсидиарной
ответственности контролирующих лиц группы компаний, в которую входил
застройщик ЗАО «Группа компаний «Жилищный капитал». Учитывая
наличие взаимозависимости (материальной и управленческой) между
компаниями, входящими в состав предпринимательских группы, введение в
отношение них отдельных процедур банкротства представляется не
оправданным и не способствует своевременному принятию мер по
предупреждению банкротства, эффективному урегулированию требований
кредиторов, а также сужает возможности для применения реабилитационных
процедур банкротства.
67
Глава 3. Практические и правовые аспекты привлечения
к субсидиарной ответственности контролирующих лиц
организаций, входящих в группу компаний «Жилищный
капитал» по долгам корпоративного юридического лица.
В настоящей главе автором будут проанализированы особенности и
проблемы института привлечения к субсидиарной ответственности
контролирующих должника лиц в Российской Федерации в отсутствии
действующих институтов, подобных проникновению за корпоративную вуаль,
процессуальной координации и материальной консолидации в странах с
развитым правопорядком на примере банкротства организаций, входящих в
группу компаний ЗАО «Группа компаний « Жилищный капитал».
3.1 Особенности организации экономической деятельности группы
компаний «Жилищный капитал».
Группа компаний «Жилищный капитал» начала свою деятельность в
1997 году. Первоначально организация позиционировалась на рынке, как
агентство недвижимости. В дальнейшем помимо риэлторских услуг, компания
начала выполнять функции инвестора и застройщика крупных строительных
проектов в Москве и Московской области. Первые проекты компании были
связаны со строительством жилых комплексов в районах Москвы - Ново-
Косино, Митино, Жулебино, Южное и Северное Бутово. Как инвестор Группа
компаний «Жилищный капитал» участвовала в возведении жилья в городах
Московской области - Мытищи, Чехов, Долгопрудный, Дедовск, Балашиха,
Одинцово, Щелково и других. В группу компаний «Жилищный капитал»
входило большое количество организаций, в результате чего осуществлялась
диверсификация различных бизнес-процессов, возникающих в рамках
экономической деятельности крупного застройщика.
Основной компанией группы является застройщик ЗАО «Группа
компаний «Жилищный капитал» (дата регистрации 05.03.1997, ИНН
68
7726251021, КПП 770601001, ОГРН 1027700171674). В свою очередь, ЗАО
«Группа компаний «Жилищный капитал» являлось учредителем следующих
компаний, входящих в группу: ООО «Торговый дом недвижимости
«Жилищный капитал» (ОГРН 1047796042470, ИНН 7706521992, КПП
770601001), ООО «УКС-ЖК» (ОРГН 1067746491120, ИНН 7703589449, КПП
770501001), ООО «ЛАЙТТОРГ» (ОГРН 1117746799378, ИНН 7707759973,
КПП 770701001), ООО «Торговый Альянс» (ОГРН 1117746562020, ИНН
7705956285, КПП 503201001), АО «ЖК-ТРАСТ» (ОГРН 1145032000882, ИНН
5032276018, КПП 503201001), ООО «ПСЛ-12» (ОГРН 1025004058980, ИНН
5032080512, КПП 770501001), ООО «ЖК-АВТО» (ОГРН 1127747127100, ИНН
7705525017, КПП 770501001), ООО «ЖК-АВТОЭКСПРЕСС» (ОГРН
1155032002223, ИНН 5032198592, КПП 503201001), ООО «ЖК-ЛЭНД» (ОГРН
1127747015714, ИНН 7705998655, КПП 770501001), ООО «ЖК-Матрешки»
(ОРГН 1027739401733, ИНН 7735102555, КПП 773501001), ООО «ЖК-
ПОДРЯД» (ОГРН 1057749300454, ИНН 7710609953, КПП 771001001), ООО
«ЖК-ПРАВО» (ОГРН 1137746311900, ИНН 7724871870, КПП 772401001),
ООО «ЖК-Ресурс» (ОГРН 1125032005999, ИНН 5032254141, КПП
503201001), ООО «ЖК-СОЮЗСТРОЙ» (ОГРН 1137746301230, ИНН
7705537478, КПП 500501001), ООО «ЖК-ЭНЕРГО» (ОГРН 1157746343721,
ИНН 7716247330, КПП 771601001), ООО «Лидер Строй» (ОГРН
1117746562075, ИНН 7705956292, КПП 770501001), ООО "ЖК-Эксплуатация"
(ОГРН 1047796623930, ИНН 7705614595, КПП 770501001), ООО «ЖК-
Гусарская баллада» (ОГРН 1075032010822, ИНН 5032171752, КПП
503201001), ООО "ТРАНССПЕЦСТРОЙЭНЕРГО" (ОГРН 1117746799840,
ИНН 7728786030, КПП 770501001).
Каждая из указанных компаний осуществляла возложенную на нее
функцию в рамках общей концепции деятельности группы компаний
«Жилищный капитал». Так, например, ООО «ЖК-Матрешки» являлось
застройщиком отдельного объекта, ООО «Торговый дом недвижимости
«Жилищный капитал» - осуществляло розничные продажи квартир в
69
новостройках и вторичного жилья, ООО «УКС-ЖК» - являлось участником
долевого строительства в части объектов, возводимых ЗАО «Группа компаний
«Жилищный капитал» в качестве застройщика, ООО «ЖК-Ресурс» -
специализировалось на оказании услуг по тепло- и водо- снабжению в
микрорайоне «Гусарская баллада» построенном ЗАО «Группа компаний
«Жилищный капитал», ООО «ЖК-Эксплуатация» и ООО «ЖК-Гусарская
баллада» - являлись управляющими компаниями в микрорайоне «Гусарская
баллада», ООО «ЖК-Право» - занималось комплексом правовых вопросов
группы, включая судебные споры с дольщиками и подрядчиками.
Помимо указанных компаний, прямо контролируемых ЗАО «Группа
компаний «Жилищный капитал», в группу «Жилищный капитал» входили так
называемые «технологические» компании, являющиеся формально
юридически независимыми, но фактически контролируемыми руководством
группы «Жилищный капитал». К числу таких компаний относится: ООО
«Эффект» (
ОГРН 1097746355453, ИНН 7707706347, КПП 770501001);
ООО
«Оптэнерго» (ОГРН 1087746762542, ИНН 7702677117, КПП 7701001); ООО
«Пелотон» (ОГРН 1027739719963, ИНН 7714033727, КПП 770701001); ООО
«Тойтар» (ОГРН 1105027008184, ИНН 5027163516, КПП 773301001); ООО
«ЖК-Альянс» (ОГРН 1027739170337, ИНН 7701280302, КПП 770601001);
ООО «ТоргСити» (ОГРН 1117746789566, ИНН 7705964536, КПП 770501001);
АО «УКС Лавочкина» (ОГРН 1035009552445, ИНН 5047053102, КПП
773501001). В основном указанные компании использовались для
диверсификации рисков и получения кредитования от банков сверх лимитов,
которые банки устанавливали для прямо аффилированных компаний,
входящих в группу.
АО «УКС Лавочкина» являлось застройщиком жилого комплекса
«Авиатор» в Химках, ООО «Эффект», ООО «Оптэнерго», ООО «Тойтар»,
ООО «ЖК-Альянс» и ООО «Пелотон» - технологическими компаниями, с
которыми ЗАО «Группа компаний «Жилищный капитал» заключало договоры
долевого участия (ДДУ) в строительстве на большие объемы квартир, под
70
которые кредитными организациями выдавались кредиты указанным
компаниям под залог прав требования по ДДУ и поручительство ЗАО «Группа
компаний «Жилищный капитал». Следовательно, не имея возможность
получить кредит как застройщик, ЗАО «Группа компаний «Жилищный
капитал» получало косвенное кредитование от банков через ООО «Эффект»,
ООО «Оптэнерго» и ООО «Пелотон».
В 2014г. у ЗАО «Группа компаний «Жилищный капитал» начались
экономические проблемы: задержка и срыв сроков строительства,
предъявление штрафных санкций, арест счетов. В апреле 2014г. большая часть
сотрудников была переведена на работу в АО «Гильдия «Жилищный Капитал»
(ОГРН 1117746407063, ИНН 7702762877, КПП 770501001 дата регистрации
26.05.2011г.), а также в течение 2014г. – начала 2015г. большая часть
компаний, учредителем которых являлось ЗАО «Группа компаний
«Жилищный капитал», была переоформлена на нового участника АО
«Гильдия «Жилищный Капитал». Решением внеочередного общего собрания
акционеров, оформленным протоколом от 27.02.2015г. №71 ЗАО «Группа
компаний «Жилищный капитал» было переименовано в АО «Алеутстрой».
Данные действия свидетельствовали о намерении бенефициаров ЗАО
«Группа компаний «Жилищный капитал» избавиться от проблемного
застройщика и вывести активы и деятельность на новую организацию,
сохранив при этом контроль над всеми компаниями группы, а также –
провести процедуру контролируемого банкротства организации под другим
наименованием. Решением Арбитражного суда г. Москвы от 30.12.2015г. по
делу №А40-97602/2015-104-780
1
по иску Компании «PROFIS INVESTMENTS
LIMITED» («ПРОФИС ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД») владеющим 672 484
обыкновенных именных акций общества, что составляет 24,32% от общего
числа голосующих акций, Решение внеочередного общего собрания
акционеров от 27.02.2015г. о переименовании организации было признано
1
Решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.12.2015г. по делу №А40-97602/2015-104-780
71
недействительным. Из приведенных данных видно, что группа «Жилищный
капитал» имела сложную непрозрачную структуру управления, не
позволяющую внешним лицам определить как круг бенефициарных
владельцев, так и круг лиц, в действительности контролирующих группу.
3.2 Выявление проблем и пробелов российского законодательства при
анализе судебной практики привлечения контролирующих лиц к
ответственности по долгам организаций-должников.
31.03.2015г. Определением Арбитражного суда г. Москвы по делу А40-
38734/15-78-223 "Б"
1
к производству суда было принято заявление Дорохова
М.Н. о признании АО "АлеутСтрой" (ОГРН 1027700171674, ИНН 7726251021)
несостоятельным (банкротом). Определением Арбитражного суда г. Москвы
от 15.10.2015г. (резолютивная часть объявлена 12.10.2015) по делу А40-
38734/15-78-223 "Б"
2
в отношении АО "АлеутСтрой" введена процедура
наблюдения. Определением Арбитражного суда г. Москвы от 24.11.2015г. по
делу А40-38734/15-78-223 "Б"
3
к банкротству АО "АлеутСтрой" применены
положения параграфа 7 главы 9 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".
Определением Арбитражного суда города Москвы от 07.06.2016г. дело №
А40-38734/15-78-223
4
о банкротстве застройщика АО "АлеутСтрой" передано
на рассмотрение Арбитражного суда Московской области с присвоением
номера дела № А41-46277/2016.
22.09.2016г. Решением Арбитражного суда Московской области по делу
№ А41-46277/2016
5
должник ЗАО «Группа компаний «Жилищный капитал»
(АО "АлеутСтрой") признан несостоятельным (банкротом) и в отношении
него открыто конкурсное производство; конкурсным управляющим должника
утверждена Булатова Мария Анатольевна, член Ассоциации СРО "ЦААУ".
1
Определение Арбитражного суда г. Москвы от 31.03.15г. по делу А40-38734/15-78-223 "Б"
2
Определение Арбитражного суда г. Москвы от 15.10.15г. по делу А40-38734/15-78-223 "Б"
3
Определение Арбитражного суда г. Москвы от 24.11.15г. по делу А40-38734/15-78-223 "Б"
4
Определение Арбитражного суда г. Москвы от 07.06.16г. по делу № А40-38734/15-78-223
5
Решение Арбитражного суда Московской области от 22.09.16г. по делу № А41-46277/2016
72
В рамках дела о банкротстве ЗАО «Группа компаний «Жилищный
капитал» был сформирован реестр требований кредиторов по передаче жилых
помещений на сумму 7 113 822 571,64 рублей, из которых к настоящему
времени погашено конкурсным управляющим 6 997 758 602,64 рублей, а также
реестр денежных требований к застройщику в размере 27 844 253 565,40
рублей, в том числе основной долг – 25 873 258 926,60 рублей, неустойки,
пени, штрафы – 1 970 994 638,89 рублей. Задолженность по заработной плате
и налогам с фонда оплаты труда составила 172 466 894,86 рублей (2 очередь
реестра требований кредиторов). Денежные требования кредиторов в ходе
банкротства ЗАО «Группа компаний «Жилищный капитал» не погашались.
Результаты исследования Рейтингового агентства строительного
комплекса
1
свидетельствуют, что за последние 10 лет почти 40 тысяч человек
пострадали в России из-за крупнейших банкротств застройщиков. В топ-10
крупнейших банкротств среди девелоперов жилья по версии РАСК оказалось
и АО "Алеутстрой" (группа «Жилищный капитал" – 1 тысяча дольщиков).
В ходе процедуры банкротства ЗАО «Группа компаний «Жилищный
капитал» конкурсным управляющим были выявлены и оспорены
многочисленные сделки, в результате которых производилось отчуждение
активов должника, выдача поручительств и залогов за третьих лиц, приведшая
к увеличению обязательств ЗАО «Группа компаний «Жилищный капитал» и
его неплатежеспособности, а также – многочисленные случаи создания
зачастую искусственной задолженности компаний группы «Жилищный
капитал» между собой.
В соответствии с п.5 статьи 61.14 Закона о банкротстве, заявление о
привлечении к субсидиарной ответственности может быть подано в течение
трех лет со дня, когда лицо, имеющее право на подачу такого заявления,
узнало или должно было узнать о наличии соответствующих оснований для
привлечения к субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет со дня
1
РАСК, сайт https://rask.ru/ (Дата обращения: 06.03.2020 г.)
73
признания должника банкротом (прекращения производства по делу о
банкротстве либо возврата уполномоченному органу заявления о признании
должника банкротом) и не позднее десяти лет со дня, когда имели место
действия и (или) бездействие, являющиеся основанием для привлечения к
ответственности
1
.
18 сентября 2017г. конкурсный управляющий ЗАО «Группа компаний
«Жилищный капитал» обратилась в Арбитражный суд Московской области с
заявлением о привлечении лиц, контролирующих должника, к субсидиарной
ответственности в размере 25 961 109 400 рублей 70 коп. Рассмотрение
данного заявления в настоящее время приостановлено до завершения расчетов
с кредиторами
2
.
Как следует из выписки из ЕГРЮЛ, учредителями Должника на дату
создания являлись: Мелехина Т.В., Францев А.А., Чекалин И.В., Жук В.А.
Уставный капитал Общества составлял 23226 тыс.руб. Протоколом №63
годового общего собрания акционеров от 28.06.2013г. утвержден
количественный состав совета директоров Общества в количестве 12 человек.
В состав акционеров Должника по состоянию на дату открытия
конкурсного производства в отношении ЗАО «Группа компаний «Жилищный
капитал» входили следующие лица и компании: Аваев Евгений Иванович
(гражданин РФ) – количество акций 55300; AULDIX TRADING LIMITED
(Кипр) – 276500 акций; CARLISLE INVEST & FINANCE INC (БВО) – 69125
акций; LENARIA HOLIDINGS LIMITED (Кипр) – 1239524 акций;
MARKETEAM CR LIMITED (Кипр) – 452067 акций; PROFIS INVESTMENTS
LIMITED (Кипр) – 672484 акций.
В состав совета директоров включены следующие лица: Быкова Э.И.,
Будзинский Б.Ф., Жук В.А., Глазачев Д.В., Мальцева Е.М., Матвеев А.Ю.,
Нечаев О.В., Чекалин И.В., Нейтан А.Х., Белашов А.А., Солодкий М.М.
1
п.5 ст.61.14 Федерального Закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» с. 106
2
Определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.11.17 г. по делу № А41-46277/16
74
Лицами, исполняющими функции единоличного исполнительного
органа Должника в период с 01.04.2012г. по 22.09.2016г. являлись:
- Жук В.А. (возникновение полномочий: Протокол №48 внеочередного
общего собрания акционеров от 02.04.10г., Протокол №59 внеочередного
общего собрания акционеров от 07.02.13г., прекращение - Протокол №64
внеочередного общего собрания акционеров от 03.09.23г);
- Пиганов А.А. (возникновение полномочий: Протокол №64
внеочередного общего собрания акционеров от 03.09.13г., прекращение -
Протокол №70 внеочередного общего собрания акционеров от 12.09.14г);
- Гусаров С.А. (возникновение полномочий: Протокол №70
внеочередного общего собрания акционеров от 12.09.14г, прекращение -
Приказ № 05/ку от 26.05.15г. о прекращении трудового договора);
- Иваничев С.А. (возникновение полномочий: Трудовой договор от
02/04-2015 от 02.04.15г. о приеме на должность заместителя генерального
директора, прекращение - Приказ №05/КУ от 26.05.15г. о прекращении ТД с
заместителем генерального директора, Решением Замоскворецкого суда г.
Москвы от 23.12.16г. по делу № 2-8166/2016 – с 16.11.15г).
В рамках российского корпоративного права данный перечень лиц
следует считать исчерпывающим с точки зрения определения круга лиц,
способных оказывать влияние на организацию (контролирующих лиц) и,
следовательно, нести возможную ответственность за последствия своих
действий и решений.
В соответствии с п. 1 ст. 61.10 Закона №127-ФЗ «О несостоятельности
(банкротстве)» (введена Федеральным законом от 29.07.2017 № 266-ФЗ) если
иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, в целях настоящего
Федерального закона под контролирующим должника лицом понимается
физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за
три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также
после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о
признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения
75
должником указания или возможность иным образом определять действия
должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий
1
.
В соответствии с п. 2 ст. 61.10 Закона о банкротстве возможность
определять действия должника может достигаться в силу:
1) нахождения с должником (руководителем, членами органов
управления должника) в отношении родства, свойства, должностного
положения;
2) наличия полномочий совершать сделки от имени должника,
основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином
специальном полномочии;
3) должностного положения (в частности, замещения должности
главного бухгалтера, финансового директора должника либо лиц, указанных в
подпункте 2 п. 4 настоящей статьи, а также иной должности, предоставляющей
возможность определять действия должника);
4) иным образом, в том числе путем принуждения руководителя или
членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния
на руководителя или членов органов управления должника иным образом
2
.
В соответствии с п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве, пока не доказано
иное, предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом,
если это лицо:
1) являлось руководителем должника или управляющей организации
должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором
должника, членом ликвидационной комиссии;
2) имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными
лицами распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций
акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала
общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем
1
п. 1 ст. 61.10 Закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (введена
Федеральным законом от 29.07.2017 № 266-ФЗ). с. 102
2
п. 2 ст. 61.10 Закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». с. 103