34
Анализ финансового состояния предприятия-банкрота осуществляется
арбитражным управляющим в наблюдении и других процедурах, применяемых
к должнику в деле о банкротстве в соответствии с Правилами проведения
арбитражным управляющим финансового анализа. Источником проведения
такого анализа выступают данные бухгалтерской, налоговой отчетности,
статистической и другой отчётности предприятия-должника, регистров
бухгалтерского и налогового учета, материалов аудиторской проверки, отчетов
экспертов и оценщиков. Составной частью данного анализа должна быть
процедура оценки возможности преднамеренного банкротства предприятия,
основные этапы которой предложены автором во второй главе магистерской
работы. Для правильности проведения анализа и дня правильности
формирования расходов предприятия-должника предлагаем на этапе
процедуры наблюдения в бухгалтерском учёте ввести специализированные
счета, аккумулирующие все операции, связанные с процедурой банкротства на
предприятии. В бухгалтерском учёте целесообразно сформировать счёт
«Расходы, связанные с процедурой наблюдения» (например счёт
06/Наблюдение, который не используется в учёте). В налоговом учёте
целесообразно разработать регистр расходов, связанных с процедурой
наблюдения.
Реализация основных направлений совершенствования процедуры
наблюдения предприятия-должника, будет способствовать правильному
ведению бухгалтерского и налогового учёта, что является неотъемлемой частью
проведения процедуры наблюдения на законодательном уровне.
Таким образом, наблюдение – это одна из важнейших и необходимых
процедур банкротства, которая на современном этапе позволяет сбалансировать
законные интересы участников дела о банкротстве, обеспечить сохранность
имущества должника, провести анализ финансового состояния должника,
определить круг кредиторов должника, с учетом первого собрания о принятии
решения о дальнейшей судьбе должника, а также в последующем это
35
назначение конкурсного производства и начало процедуры реализации
имущества должника.
2.2. Правовое регулирование внешнего управления и финансового
оздоровления
По итогам процедуры наблюдения, в случае, если будет выявлена
возможность стабилизировать экономическое состояние предприятия, вернув
его платежеспособность, арбитражный суд вводит одну из двух процедур в
отношении организации – должника: «финансовое оздоровление» либо
«внешнее управление».
Финансовое оздоровление и внешнее управление выступают в качестве
реабилитационных процедур, которые направлены на восстановление
платежеспособности должника. Указанные процедуры являются
самостоятельными и могут вводиться как альтернативные друг другу. Введение
финансового оздоровления, как и внешнего управления, само по себе не
исключает последующего обращения к другим (за исключением наблюдения)
процедурам банкротства
33
.
Внешнее управление представляет собой еще одно звено в
восстановительном механизме платежеспособности должника, меру
реабилитационного характера, которая предусматривает более глубокое
вмешательство в деятельность должника. По общему правилу внешнее
управление вводится на основании решения собрания кредиторов.
В ряде случаев арбитражный суд может ввести данную процедуру и при
отсутствии соответствующего решения, например, если заявлено ходатайство
органом местного самоуправления или органом исполнительной власти
33
Гуева А.В. Сравнительно-правовой анализ несостоятельности (банкротства):
внешнее управление и финансовое оздоровление // Преодоление правового нигилизма в
современном обществе : сборник статей Международной научно-практической
конференции. - Самара, 2017. - С. 15.
36
Российской Федерации или субъекта Российской Федерации в деле о
банкротстве градообразующей организации (п.1 ст.171 Закона о банкротстве)
34
.
Процедура внешнего управления обладает целым рядом присущими
только ей признаками, а именно:
меры по восстановлению платежеспособности должника реализуют
не органы должника, а специальный субъект конкурсного права - внешний
управляющий. Он назначается арбитражным судом и получает статус
«внешнего управляющего» финансово несостоятельным должником, что
позволяет ему распоряжаться имуществом должника в соответствии с планом
внешнего управления, заключать от имени должника мировое соглашение, а
также заявлять отказ от исполнения договоров;
внешнее управление осуществляется под контролем суда и
кредиторов посредством введения плана внешнего управления. План внешнего
управления должен предусматривать реально исполнимые меры по
восстановлению платежеспособности должника, содержать сведения об
условиях и порядке реализации указанных мер, о расходах на их реализацию и
об иных расходах должника (п.1 ст.106 Закона о банкротстве);
данная процедура, в отличие от процедуры финансового
оздоровления, имеет активный характер. Пассивный характер финансового
оздоровления означает, что должник имеет возможность в течение
определенного времени удовлетворить требования кредиторов самостоятельно,
без вмешательства арбитражного управляющего
35
.
Активность внешнего управления выражается в использовании более
активных экономических и гражданско-правовых мер, направленных на
34
Федеральный закон от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»
(ред. от 02.12.2019)/Справочно-правовая система «Консультант Плюс» [Электронный
ресурс] URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_39331/ Компания
«Консультант Плюс» (дата обращения 07.12.2019).
35
Кулешов Г.Н. Внешнее управление как вид реабилитационной процедуры
банкротства, направленной на восстановление платежеспособности должника // Российская
юриспруденция на современном этапе: проблемы и перспективы развития : сборник научных
трудов кафедры гражданско-правовых дисциплин юридического факультета Российского
государственного социального университета. - Москва, - 2017. - С. 32.
37
восстановление платежеспособности должника, с приданием большого
значения роли арбитражного управляющего.
Последствия введения внешнего управления существенно отличаются от
последствий введения наблюдения и финансового оздоровления. Это
обусловлено тем, что управление должником переходит к внешнему
управляющему, а полномочия руководителя должника прекращаются.
Отменяются все аресты на имущество должника, кроме арестов, наложенных
по делам о взыскании текущих платежей и об истребовании имущества из
чужого незаконного владения. Вводится мораторий на удовлетворение
требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных
платежей (за исключением текущих платежей). Цель введения моратория - не
допустить преимущественного удовлетворения требований одних кредиторов
перед другими и сохранить имущество должника от обращения на него
взыскания по требованиям кредиторов в ходе внешнего управления. В период
действия моратория также не начисляются штрафы, пени и иные санкции за
неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и
обязательных платежей, за исключением текущих платежей.
Очень часто на практике возникает проблема разграничения платежей,
возникших до введения внешнего управления, а, следовательно, подпадающих
под действие моратория, и тех платежей, которые возникли после введения
внешнего управления (текущих платежей).
Специфика прав и обязанностей внешнего управляющего обусловлена
особенностями рассматриваемой процедурой. К числу его прав относятся:
распоряжение имуществом должника в соответствии с планом внешнего
управления; заключение мирового соглашения (от имени должника), заявление
отказа от исполнения договоров, подача в арбитражный суд исков о признании
недействительными сделок, и др.
Также внешний управляющий обладает правом в течение трех месяцев с
момента введения внешнего управления отказаться от сделок должника,
которые не исполнены сторонами полностью или частично и препятствуют
38
восстановлению платежеспособности или влекут убытки по сравнению со
сделками, заключаемыми при аналогичных обстоятельствах. В таком случае
другая сторона по договору вправе требовать возмещения убытков (ст.102
Закона о банкротстве).
Помимо установленных прав, внешний управляющий обладает
обязанностями по разработке плана внешнего управления, реализации
мероприятий, предусмотренных этим планом, информирование комитета
кредиторов о реализации мероприятий, предусмотренных планом внешнего
управления; представление собранию кредиторов отчета об итогах реализации
плана внешнего управления (ст.99 Закона о банкротстве).
Составленный внешним управляющим план внешнего управления
поступает на рассмотрение собрания кредиторов, которое может принять план
либо отклонить его. Законом о банкротстве был расширен перечень мер,
которые могут быть задействованы в целях восстановления
платежеспособности должника, причем этот перечень является открытым, т.е.
для целей восстановления платежеспособности должника могут быть
использованы любые меры, не противоречащие правовым актам.
Стоит отметить то, что в судебной практике встречается большое
количество дел о признании недействительным плана внешнего управления.
Суды основываются на том, что представленный внешним управляющим план
внешнего управления не отвечает требованиям статьи 106 Закона о банкротстве
и не содержит ни реальных мер по восстановлению платежеспособности
должника в конкретные сроки, ни экономически обоснованных механизмов
реализации этих мер, а также нарушает права лиц, участвующих в деле о
банкротстве.
Тем не менее, если внешний план никак не нарушает процессуальные
гарантии лиц, права и законные интересы должника и кредиторов, он содержит
довольно-таки эффективные меры по улучшению финансового состояния
должника. Среди таких мер выделим размещение дополнительных
обыкновенных акций должника (ст.114) и замещение активов должника
39
(ст.115). Важно, что включение этих мер в план внешнего управления и их
реализация возможны только по решению органа управления должника. Это же
относится к продаже предприятия должника (ст.110).
Планом внешнего управления может быть предусмотрена продажа части
имущества должника (ст.111 Закона о банкротстве). Продажа части имущества
не должна приводить к невозможности осуществления должником
хозяйственной деятельности
36
.
Существенный интерес представляет собой такая мера восстановления
платежеспособности должника как замещение активов. Восстановление
платежеспособности достигается путем создания на базе имущества должника
одного или нескольких публичных акционерных обществ, на базе которых
осуществляется продажа акций. Решение о замещении активов принимается на
собрании кредиторов или комитетом кредиторов, в случаях, если собранием
кредиторов принято решение о предоставлении комитету кредиторов
полномочий собрания кредиторов.
Как видно из приведенных выше положений, не все нормы Закона о
банкротстве, посвященные внешнему управлению, отвечают критериям
ясности и недвусмысленности, содержащихся в них правил. В отдельных
случаях встречаются очевидные пробелы. Более того, как в случае и с другими
реабилитационными процедурами, возникает вопрос о целесообразности
введения большого срока для внешнего управления. Данная процедура
вводится на срок, не превышающий 18 месяцев, который может быть продлен
еще на 6 месяцев. Такой срок явно не оправдан, если он не ведет к
восстановлению платежеспособности должника. Учитывая затраты времени,
сил и средств, которые необходимы для проведения процедур внешнего
управления, считаем целесообразным сократить установленный срок.
36
Федеральный закон от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»
(ред. от 02.12.2019)/Справочно-правовая система «Консультант Плюс» [Электронный
ресурс] URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_39331/ Компания
«Консультант Плюс» (дата обращения 07.12.2019).
40
Финансовое оздоровление – процедура банкротства, применяемая к
должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения
задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности.
Определения финансового оздоровления, употребляемые в литературе,
часто понимается и как комплекс антикризисных мер. В этом случае делается
акцент на задачах финансового оздоровления, а именно: предотвращение
банкротства, вывод организации из кризисного состояния, перевод в состояние
релевантности и т.д. При этом как синонимы часто употребляют другие
термины: реинжиниринг, бюджетирование, реструктурирование, антикризисное
управление, мониторинг финансового состояния и другие, что говорит об их
схожести и активном взаимодействии.
Финансовое оздоровление понимается как антитеза кризису, банкротству,
распродаже и ликвидации предприятий
37
.
В широком смысле слова финансовое оздоровление предусматривает как
добанкротные меры, так и процедуры, применяемые в деле о банкротстве.
Но есть и другие процедуры, применяемые в деле о банкротстве: внешнее
управление, которое согласно закону «О несостоятельности (банкротстве)»
представляет собой процедуру, применяемую в деле о банкротстве к должнику
в целях восстановления его платежеспособности; мировое соглашение – как
процедура, применяемая в деле о банкротстве на любой стадии его
рассмотрения в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем
достижения соглашения между должником и кредиторами; прекращение
процедуры банкротства по другим основаниям, например, в связи с
удовлетворением требований кредиторов, признанием требований
необоснованными, отказом кредиторов от своих требований.
Особенностью данной процедуры является то, что именно в финансовом
оздоровлении в отличие от остальных процедур, применяемых в деле о
банкротстве должника-юридического лица, наиболее отчетливо
37
Штайгер Э.Э. К вопросу о понятии «финансовое оздоровление» // Инновационные
технологии в управлении, экономике и культуре : материалы Международной научно-
практической конференции. - Магнитогорск, 2017. - С. 162.
41
прослеживается наличие двух целей российского законодательства о
несостоятельности (банкротстве):
реабилитационная цель, направленная на восстановление
платежеспособности должника (цель публично-правового характера);
цель наиболее полного и соразмерного удовлетворения требований
кредиторов за счет собственных ресурсов должника или предоставленного
обеспечения исполнения обязательств (удовлетворение частных экономических
интересов).
Процедура финансового оздоровления является нововведением
российского законодателя, в иностранном законодательстве о банкротстве
такой институт отсутствует. При этом в настоящее время финансовое
оздоровление является невостребованной процедурой.
Можно предположить, что к неэффективности данного института
банкротства приводит тот факт, что Закон о банкротстве по общему правилу не
предусматривает обязанность публичных властей осуществлять мероприятия
по содействию конкретным предприятиям (за некоторыми исключениями, о
которых будет сказано ниже) в восстановлении платежеспособности. Если
говорить об обязанностях публичных властей (государственных органов и
органов местного самоуправления) оказывать государственную поддержку с
целью предупреждения банкротства предприятий, то такая обязанность
предусмотрена только в отношении стратегических монополий, субъектов
естественных монополий топливно-энергетического комплекса,
градообразующих предприятий, а также кредитных организаций. В отношении
иных субъектов коммерческого оборота обязанности публичных властей
оказывать какую-либо помощь реабилитационного характера не
предусмотрено
38
.
38
Бикбова Т.И. Проблемы, возникающие при введении финансового оздоровления //
Актуальные проблемы обязательственного права и арбитражного процесса : сборник
научных статей (ежегодник). - Пермь, 2017. - С. 31.
42
Внешнее управление – процедура банкротства, применяемая к должнику в
целях восстановления его платежеспособности.
В соответствии с законодательством о банкротстве финансовое
оздоровление вводится на срок не более чем два года и может быть досрочно
окончено в случае представления должником отчета о досрочном окончании
финансового оздоровления.
Внешнее управление вводится на срок не более чем 18 месяцев, который,
однако, может быть продлен не более чем на шесть месяцев. По ходатайству
собрания кредиторов или внешнего управляющего установленный срок
внешнего управления может быть сокращен.
Арбитражный суд при введении процедуры финансового оздоровления
утверждает административного управляющего. Однако органы управления
должника продолжают осуществлять свои полномочия, соблюдая ограничения,
установленные законом. Административный управляющий осуществляет по
большей части лишь контрольные функции.
Процедуру внешнего управления проводит внешний управляющий. В
целях проведения внешнего управления внешний управляющий наделяется
определенными полномочиями, такими как: принятие в управление имущество
должника и проведение инвентаризации; разработка плана внешнего
управления; реализация мероприятий, предусмотренных планом внешнего
управления и иными предусмотренными Законом о банкротстве полномочия.
В процедуре финансового оздоровления, в случае отсутствия обеспечения
исполнения должником обязательств, разрабатывается план финансового
оздоровления, подлежащий утверждению собранием кредиторов. В плане
финансового оздоровления должно содержаться обоснование возможности
удовлетворения требований кредиторов в соответствии с графиком погашения
задолженности, в котором предусматривается погашение с соблюдением
очередности всех требований, подлежащих удовлетворению, не позднее, чем за
месяц до даты окончания финансового оздоровления, а также погашение
43
требования кредиторов первой и второй очереди не позднее чем через шесть
месяцев с даты введения финансового оздоровления.
Одной из наиболее важных обязанностей внешнего управляющего
является разработка плана внешнего управления, в соответствии с которым
будет восстанавливаться платежеспособность должника. План внешнего
управления разрабатывается на основе анализа финансового состояния
должника, анализа его финансовой, хозяйственной и инвестиционной
деятельности, а также в зависимости от имущественного положения должника,
фактического наличия выявленного в коде инвентаризации имущества, других
значимых экономических, финансовых и социальных факторов. В плане
внешнего управления должен быть предусмотрен срок восстановления
платежеспособности должника и содержаться обоснование возможности
восстановления платежеспособности должника. Кроме того, план внешнего
управления должен содержать меры по восстановлению платежеспособности
должника, а также условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их
реализацию и иные расходы должника
39
.
Недостатками правового регулирования при введении финансового
оздоровления являются:
Во-первых, финансовое оздоровление вводится арбитражным судом на
основании решения собрания кредиторов либо по собственной инициативе в
двух случаях, предусмотренных пунктами 2 и 3 ст.75 Закона о банкротстве
40
.
Исходя из буквального толкования данной нормы, можно сделать вывод о том,
что при наличии ходатайства собрания кредиторов о введении финансового
оздоровления суд не имеет права рассматривать целесообразность введения
данной процедуры, не может ввести иную процедуру, суд связан данным
39
Гуева А.В. Сравнительно-правовой анализ несостоятельности (банкротства):
внешнее управление и финансовое оздоровление // Преодоление правового нигилизма в
современном обществе : сборник статей Международной научно-практической
конференции. - Самара, 2017. - С. 17.
40
Федеральный закон от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»
(ред. от 02.12.2019)/Справочно-правовая система «Консультант Плюс» [Электронный
ресурс] URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_39331/ Компания
«Консультант Плюс» (дата обращения 07.12.2019).