35
Иногда количество патентов, принадлежащих коммерческой
организации, часто используется в качестве одного из основных
показателей для определения успешности организации.
Инновация как процесс, следовательно, требует эффективного
участия людей из различных подразделений предприятия, таких как
технические эксперты в области НИОКР, маркетинга, менеджмента,
финансов, юриспруденции.
Для большинства технологических предприятий успешное
изобретение приводит к более эффективному способу работы или к новому
коммерчески жизнеспособному продукту. Повышение прибыльности
предприятия является результатом добавленной стоимости, которая лежит
в основе большего потока доходов или более высокой
производительности.
41
2.2. Особенности использования и распоряжения результатами
интеллектуальной деятельности в сфере информационных технологий
В международных договорах и зарубежном законодательстве
существует понятие «компьютерная программа», но если говорить точнее в
Европейской патентной конвенции 1973 г. используется термин
«компьютерореализуемое изобретение» (computer-implemented invention)
42
.
С точки зрения Конвенции вышеуказанная конструкция призвана отражать
главную черту компьютерных программ как объекта патентования - это
самодостаточные изобретения, для реализации которых необходим
компьютер, компьютерная сеть либо иное программное устройство.
41
Гелета И.В. Экономика и социология труда. Учебное пособие. – Краснодар.:Кубанский
гос. инт-т, 2016, - 97 стр.
42
Темурзиев Р.Б. Нужна ли российскому праву интеллектуальной собственности
патентно-правовая охрана компьютерных программ? //E-commerce и взаимосвязанные
области (правовое регулирование): Сборник статей" (рук. авт. кол. и отв. ред. М.А.
Рожкова). Статут, 2019. – 10 стр.
36
В ГК РФ употребляется выражение «программа для электронных
вычислительных машин (программа для ЭВМ)».
С развитием цифрового общества и различных технологий, по
мнению некоторых правоведов, подобные архаизмы способны стать
препятствием для формирования адекватного правового регулирования,
затрудняя уяснение и эффективное применение содержащихся в Кодексе
правовых норм
43
.
На протяжении последних десятилетий европейская судебная
практика по патентным спорам стремилась к расширению круга
программного обеспечения, подлежащего защите. Разного рода доктрины
вырабатывались в этот период в целях защиты отдельных разработок: одни
проводили границу между непатентоспособными программами,
лишенными технического характера, и патентоспособными программами,
обладающими техническим эффектом; другие же констатировали, что
всякая программа обладает техническим характером в силу самого факта
своего взаимодействия с машиной и потому следует сместить акцент с
технического характера программы на техническую новизну, которую она
в себе содержит
44
.
Между тем в отечественной правовой среде употребляется выражение
«электронная вычислительная машина», появившееся в СССР,
предназначавшееся для обозначения не любой, а только электронной
вычислительной машины. Но почему-то именно устаревшее "советское"
выражение было ведено в современное российское законодательство об
интеллектуальной собственности, которое предлагалось понимать, как
«совокупность данных и команд». Но, видимо, с целью актуализации
43
Цивилистическая концепция интеллектуальной собственности в системе российского
права: Монография под общ. ред. М.А. Рожковой. М.:Статут, 2018. – 56 стр.
44
Темурзиев Р.Б. Нужна ли российскому праву интеллектуальной собственности
патентно-правовая охрана компьютерных программ? //E-commerce и взаимосвязанные
области (правовое регулирование): Сборник статей" (рук. авт. кол. и отв. ред. М.А.
Рожкова). Статут, 2019. – 11 стр.
37
вышеуказанного выражения и для сближения его с термином
«компьютерные программы», в ст. 1261 ГК РФ к программам для ЭВМ были
отнесены операционные системы и программные комплексы.
Но в то же время операционная система - это не простая совокупность
данных и команд, а совокупность нескольких самостоятельных объектов
интеллектуальной собственности, охватывающая, по меньшей мере,
несколько самостоятельных компьютерных программ и баз данных. Это
приближает операционную систему к мультимедийному продукту,
являющемуся сложным объектом интеллектуальной собственности, и не
позволяет рассматривать операционную систему как единичный объект
интеллектуальной собственности
45
.
Единственное упоминание о мультимедийном продукте как об
объекте права содержится в п. 1 ст. 1240 Гражданского кодекса РФ, который
не претендует на определение самого понятия «мультимедийный продукт»,
однако, содержит положение о том, что мультимедийный продукт является
сложным объектом, то есть включает в себя несколько результатов
интеллектуальной деятельности
46
.
Сложность мультимедийного продукта в том, что включение в него
нескольких самостоятельно охраняемых результатов интеллектуальной
деятельности, создает основную проблему правовой охраны
мультимедийных продуктов - множественность применимых правовых
режимов. Более того, тот факт, что мультимедийный продукт выражается в
цифровой форме и обладает высокой степенью интерактивности, усложняет
обозначенную проблему ввиду затруднительности применения к
мультимедийному продукту традиционных категорий законодательства об
интеллектуальной собственности.
45
Назаренко А.В. Проблемы правовой квалификации мультимедийных продуктов.//
ИС.Авторское право и смежные права, 2016, N 9. – 3 стр.
46
Назаренко А.В. Проблемы правовой квалификации мультимедийных продуктов.//
ИС. Авторское право и смежные права, 2016, N 9. – 4 стр.
38
Для коммерческих организаций и авторов это выражается в
экономическом ключе в следующем:
1. если организатор процесса создания мультимедийного продукта
воспринимает его исключительно как объект авторского права, у
последнего, как правило, отсутствует привлекательное для
приобретателя/лицензиата "портфолио" надлежаще оформленных
результатов интеллектуальной деятельности и средств
индивидуализации. Подобное положение вещей ощутимо ослабляет
переговорную позицию организатора, что приводит к уменьшению
вознаграждения по соответствующим договорам. Или, наоборот,
2. Позиционирования мультимедийного продукта только как объекта
авторского права заключается в использовании ограниченного набора
способов защиты, указанных в ст. 1252 ГК РФ. С точки зрения
авторского права будет охраняться только форма выражения
мультимедийного продукта. При этом нормы главы 70 ГК РФ не
позволяют защитить бренд, под которым выпускается продукт, а
также какие-либо уникальные решения, существенно повышающие
ценность и конкурентоспособность мультимедийного продукта.
Таким решением, например, может быть особый способ выведения
информации на экран при взаимодействии пользователя с
мультимедийным продуктом
В мировой юридической практике сложилось несколько правовых
режимов охраны программ для ЭВМ. Программы рассматриваются как
объект авторского права, как объект промышленной собственности -
изобретение; и реже для охраны кода программ для ЭВМ используется
режим коммерческой тайны
47
.
47
Чурилов А.Ю. Режимы охраны программ для ЭВМ: изобретение, коммерческая тайна
или литературное произведение? // ИС. Авторское право и смежные права, 2017, N 7. –
9 стр.
39
В российском законодательстве под коммерческой тайной понимается
«сведения любого характера (производственные, технические,
экономические, организационные и другие), в том числе о результатах
интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также
сведения о способах осуществления профессиональной деятельности,
которые имеют действительную или потенциальную коммерческую
ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц
нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых
обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны»
48
.
Исходя из вышеуказанного, чтобы к программному обеспечению
были применимы нормы о коммерческой тайне, необходимо соблюдение
ряда условий, так исходный код программы должен обладать
экономической и коммерческой ценностью, а также исходный код
программы не должен быть известен широкому кругу лиц.
Одним из известных примеров охраны программного обеспечения с
помощью режима коммерческой тайны является охрана поискового
алгоритма Google, которая заключается в том, что к коммерческой тайне
предъявляются лишь минимальные требования новизны ее содержания (а в
некоторых случаях могут и не предъявляться вовсе) в отличие от тех
критериев, которые применяются при определении патентоспособности
изобретения. Кроме того, коммерческую тайну может составлять
информация, отдельные элементы которой являются общеизвестными и,
следовательно, неохраноспособными в качестве объектов авторского права,
но в совокупности они представляют собой определенную коммерческую
ценность. Коммерческой тайной может охраняться как непосредственно
исходный код программы, так и дизайн и структура программы, независимо
48
Федеральный закон от 29.07.2004 N 98-ФЗ (ред. от 18.04.2018) «О коммерческой
тайне».//Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».
40
от того, являются ли отдельные элементы кода программы
охраноспособными или нет
49
.
Инновационная идея, как правило, рассматривается как секрет,
коммерческая тайна, которая должна быть тщательно защищена. Следует
отметить, что не все коммерческие жизнеспособные идеи могут быть или
будут запатентованы, поэтому важно рассматривать идеи как
коммерческую тайну, в частности на начальной стадии.
50
Как правило, данные указывают на то, что, предприятия малого и
среднего бизнеса более склонны использовать коммерческие тайны, а не
патенты в качестве формы защиты своих изобретений для сохранения
конкурентоспособности. Основными причинами, по которым коммерческие
организации уклоняются от патентования своих изобретений, являются
высокая стоимость и сложность патентной системы.
В некоторых случаях, хотя затраты, связанные с патентованием и
сложность процесса патентования (особенно связанные с поиском
«известного уровня техники» и составлением патентных претензий), могут
рассматриваться как препятствующие инновациям.
Для идеи, которая может привести к патентоспособному
изобретению, окончательный выбор между использованием либо пути
коммерческой тайны, либо пути защиты патента следует рассматривать как
стратегическое деловое решение, которое должно быть принято только на
более поздней стадии его разработки, когда все требования
патентоспособности выполнены, а именно: дополнить
Следует, однако, отметить, что независимо от окончательного
решения, первоначально оно должно быть защищено как коммерческая
49
Чурилов А.Ю. Режимы охраны программ для ЭВМ: изобретение, коммерческая тайна
или литературное произведение? ИС. Авторское право и смежные права", 2017, N 7.
50
Князева, И. В. Трансформация антимонопольной политики в политику защиты
конкуренции в современных экономических условиях: монография/ Лукашенко О. А. -
Новосибирск: Изд-во СибАГС, Изд-во НГТУ, 2015, - 154 стр.
41
тайна, чтобы впоследствии его часть могла быть запатентована, а остальная
часть все еще могла оставаться в качестве связанной коммерческой тайны.
Технические чертежи, которые в большинстве случаев являются
неотъемлемой частью технологических инноваций, защищены как
коммерческая тайна и авторским правом. Важно, чтобы чертежи были
датированы, чтобы установить дату создания, так как они могут на более
позднем этапе стать важной частью соответствующей патентной заявки.
Информация, содержащаяся в существующих патентных документах,
играет важную роль в концепции, проверке и разработке идеи. Такая
информация может предоставить полезную информацию о том, является ли
идея новой или нет, и следует ли продолжать разрабатывать ее далее. Кроме
того, надлежащий анализ патентной информации может дать представление
о стратегии потенциальных конкурентов и о технологических тенденциях
51
.
Как только предприятие решает использовать полезную модель, оно
должно инициировать необходимый процесс: подать заявку на патент.
Патент - это документ, удостоверяющий исключительное право, авторство
и приоритет изобретения, полезной модели или промышленного образца
52
.
Данный документ действует на территории того государства, которое его
выдало.
Автором изобретения считается лицо, указанное в качестве автора в заявке
на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный
образец, если не будет доказано иное
53
.В случаях, предусмотренных ГК РФ,
автору изобретения, полезной модели или промышленного образца
принадлежат также право на получение патента, право на вознаграждение
за служебное изобретение, полезную модель или промышленный образец.
51
Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
52
Рагулина А.В., Никитова А.А. Интеллектуальная собственность: понятие,
содержание и защита. Редакция «Российской газеты», 2017. – 45 стр.
53
Гаврилов Э.П. Развитие права интеллектуальной собственности в России. Патенты и
лицензии. 2019, N 1.
42
Если изобретение, полезная модель или промышленный образец
противоречат общественным интересам, принципам гуманности и морали,
то они не признаются объектами патентных прав.
Охрана интеллектуальных прав предоставляется на основании патента в
объеме, определяемом содержащейся в патенте формулой изобретения или,
соответственно, полезной модели. Для толкования формулы изобретения и
формулы полезной модели могут использоваться описание и чертежи
54
.
Также существует понятие «зависимого изобретения», когда изобретение
является, охраняемое в виде применения по определенному назначению
продукта, в котором используется охраняемое патентом и имеющее более
ранний приоритет другое изобретение.
В таком случае обладатель патента на зависимое изобретение может
получить возможность его законного использования, только после
разрешения владельца «оригинального» патента.
Если мы будем рассматривать программное обеспечение в контексте
патентного права, то это возможно только в случае связки программы и
устройства, поскольку материальный результат, производимый
изобретением, проявляется исключительно в непосредственном
взаимодействии программы и контролируемого устройства.
Патентование программного обеспечения выгодно большим компаниям,
занимающимся разработкой передовых продуктов в сфере софта и
тратящим на их создание значительные денежные и трудовые ресурсы,
которыми они располагают в силу устойчивой позиции на рынке. Выпуск
на экономический рынок продукта, которому нет аналогов среди
производителей-конкурентов, автоматически обеспечивает компании-
производителю большой доход. И, конечно, существует интерес таких
компаний в том, чтобы выход аналогичного продукта по функциям
откладывался на как можно долгий срок.
54
Рагулина А.В., Никитова А.А. Интеллектуальная собственность: понятие, содержание
и защита. //Редакция «Российской газеты», 2017.
43
В соответствии со статьей 1261 ГК РФ также на компьютерные программы
распространяется и авторское право. В статье указывается, что «авторские
права на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные
системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на
любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код,
охраняются так же, как авторские права на произведения литературы.
Программой для ЭВМ является представленная в объективной форме
совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования
ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного
результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе
разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные
отображения»
55
.
Общепризнано, что авторским правом охраняется только выражение идеи,
а не сама идея. Следовательно, эти же ограничения применяются и к
программам для ЭВМ.
Таким образом, если мы будем рассматривать особенности
использования и распоряжения результатами интеллектуальной
деятельности в сфере информационных технологий на примере программы
для ЭВМ, то к ней применимо патентное право, хотя к ней будут
предъявляться соответствующие требования, которые предъявляются к
патентоспособности изобретений. Кроме того, программа для ЭВМ в
отрыве от устройства, которым она управляет, не может быть
запатентована. Исходный код программы для ЭВМ допустимо охранять с
помощью применения норм о коммерческой тайне при условии соблюдения
критериев отнесения таких сведений к коммерческой тайне. Признание
программ для ЭВМ объектом авторского права наравне с литературными
произведениями существенно упрощает их охрану, поскольку
единственным критерием охраны программы для ЭВМ является творческий
55
"Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая)" от 18.12.2006 N 230-
ФЗ (ред. от 23.05.2018).[Электронный ресурс] –Режим доступа:http://www.consultant.ru/
44
характер деятельности автора при ее создании. Защита при нарушении
исключительных прав автора обладает определенными особенностями, в
первую очередь в связи с необходимостью разделять код программы для
ЭВМ, который подлежит охране, и код, не подлежащий охране, что может
вызвать советующие трудности при определении
2.3. Договорное использование и защита прав на результаты
интеллектуальной деятельности в сфере информационных технологий
Необходимо, понимать, как определяется объект, который является
результатом интеллектуальной деятельности в сфере информационных
технологий. Так, программой для ЭВМ является представленная в
объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для
функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях
получения определенного результата, включая подготовительные
материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и
порождаемые ею аудиовизуальные отображения (ст.1261 ГК РФ).
56
Базой данных является представленная в объективной форме
совокупность самостоятельных материалов (статей, расчетов, нормативных
актов, судебных решений и иных подобных материалов),
систематизированных таким образом, чтобы эти материалы могли быть
найдены и обработаны с помощью электронной вычислительной машины
(ЭВМ) (см. п.2 ст.1260 ГК РФ).
Программа ЭВМ и база данных относятся к результатам
интеллектуальной деятельности, которые охраняются как объекты
авторского права, плюс на некоторые базы данных признаются с 2008 г.
смежные права.
56
Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ
[Электронный ресурс] –Режим доступа:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/.