74
признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно
отсутствующим; введения в отношении представляемого или представителя
такой процедуры банкротства, при которой соответствующее лицо утрачивает
право самостоятельно выдавать доверенности.
Таким образом, ГК РФ дополнен ст. 188 ГК РФ еще одним основанием
прекращения доверенности: «введение в отношении представляемого или
представителя процедуры банкротства, при которой соответствующее лицо
утрачивает право самостоятельно выдавать доверенности». Данное
предложение согласовывает нормы ГК РФ с соответствующими положениями
ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»
1
, предусматривающими переход к
внешнему или конкурсному управляющему полномочий руководителя
юридического лица, в том числе по выдаче доверенностей (абз. 3 п.1 ст.94, п.2
ст. 126 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
Доверенность будет считаться отмененной в случае, если представляемый
известит об этом представителя. Аналогичная обязанность лежит на
правопреемнике представляемого. Об отмене доверенности должны быть
извещены, в том числе и третьи лица, в случае, когда они известны
представляемому.
На наш взгляд, исполнение обязанности по необходимости извещения
третьих лиц о факте прекращения доверенности слабо подкреплено
нормативно, поскольку последствия неисполнения обязанности по извещению
третьих лиц в п. 2 ст. 189 ГК РФ не закреплены (там идет речь только о
последствиях совершения сделки представителем, не уведомленным о
прекращении его полномочий).
Ситуация, когда об отмене доверенности достаточно уведомить своего
представителя, создает предпосылки для серьезных злоупотреблений (сговор
задним числом со своим представителем, чтобы фактически отказаться от
невыгодной сделки и т.п.) и подрывает устойчивость оборота.
1
Ф3 «О несостоятельности (банкротстве)» №127-ФЗ от 26.10.2002 // Российская
газета. 2002. 02 ноября. №209-210.
75
Таким образом, считаем, что доверенность будет считаться прекращенной
с момента уведомления об этом представляемым своего представителя и всех
известных представляемому третьих лиц, для представительства перед
которыми была выдана доверенность. Указанное требование призвано
обеспечивать стабильность гражданского оборота. Неисполнение доверителем
или его правопреемниками обязанностей по соответствующему извещению
всех заинтересованных лиц о факте прекращения доверенности влечет их
ответственность за убытки, которые вследствие такого неисполнения могут
возникнуть у поверенного или у третьих лиц
1
. Указанная позиция
подтверждается материалами судебной практики.
Учитывая вышесказанное, новая редакция ст. 189 ГК РФ разработала
механизм сбора и контроля сведений об отмене доверенностей. Так, сведения о
совершенной в нотариальной форме отмене доверенности вносятся нотариусом
в реестр нотариальных действий, ведение которого осуществляется в
электронной форме. Данные сведения предоставляются Федеральной
нотариальной палатой неограниченному кругу лиц с использованием
информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».
В свою очередь, сведения о совершенной в простой письменной форме
отмене доверенности могут быть опубликованы в официальном издании, в
котором опубликовываются сведения о банкротстве. В этом случае подпись на
заявлении об отмене доверенности должна быть нотариально
засвидетельствована.
В том случае, если третьи лица не были извещены об отмене
доверенности ранее, они считаются извещенными о совершенной в
нотариальной форме отмене доверенности на следующий день после внесения
сведений об этом в реестр нотариальных действий, а о совершенной в простой
письменной форме отмене доверенности – по истечении одного месяца со дня
1
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (части первой) / Под
ред. С.П. Гришаева, A.M. Эрделевского. М., 2016. С. 211.
76
опубликования таких сведений в официальном издании, в котором
опубликовываются сведения о банкротстве.
Также предусмотрено то, что если третьему лицу предъявлена
доверенность, о прекращении которой оно не знало и не должно было знать,
права и обязанности, приобретенные в результате действий лица, полномочия
которого прекращены, сохраняют силу для представляемого и его
правопреемников.
По прекращении доверенности лицо, которому она выдана, или его
правопреемники обязаны немедленно вернуть доверенность.
3.3. Коммерческое представительство
Особой разновидностью материального гражданского представительства
как вида является коммерческое представительство.
ГК РФ не дает легального определения собственно коммерческого
представительства, а трактует его через понятие коммерческого представителя.
Согласно п.1 ст. 184 ГК РФ коммерческим представителем является лицо,
постоянно и самостоятельно представительствующее от имени
предпринимателей при заключении ими договоров в сфере
предпринимательской деятельности.
К помощи коммерческих представителей прибегают в ситуациях, когда
для совершения определенных сделок требуются, например, специальные
познания в какой-либо области хозяйствования.
По одной из существующих точек зрения, коммерческое
представительство возникло раньше общегражданского, при этом содержание
коммерческого представительства не зависит от того, какой договор его
опосредует.
С указанной позицией сложно согласиться. Считаем, что коммерческое
представительство не могло возникнуть раньше общегражданского, поскольку
коммерческое представительство основано на том же механизме действия, что
77
и представительство общегражданское. Иными словами, коммерческое
представительство - это частный случай общегражданского представительства,
характеризующийся особым субъектным составом и дополнительным набором
полномочий, которыми наделен представитель в процессе совершения
юридически значимых действий от имени представляемого.
При этом указание на то, что первые отношения представительства
возникали в сфере торговли, не говорит о первичности коммерческого
представительства по отношению к общегражданскому, поскольку, как
указывалось выше, «торговое» применение коммерческого представительства
не является единственным признаком, отличающим его от общегражданского, а
является лишь «наиболее востребованной» сферой его применения.
Указывают на следующие отличительные признаки коммерческого
представительства
1
:
1. Коммерческий представитель осуществляет представительские
функции на постоянной основе. При этом он должен быть предпринимателем и
быть зарегистрированным в качестве такового. Виды деятельности
коммерческого представителя могут подлежать лицензированию. Например,
деятельность брокера, которая подлежит лицензированию в силу п.1 ст.39 ФЗ
«О рынке ценных бумаг».
2. Коммерческий представитель самостоятелен при заключении
сделок, что свидетельствует о его профессиональных качествах как
предпринимателя: как правило, коммерческие представители заключают от
имени предпринимателей договоры в той сфере, в которой они имеют
определенный уровень знаний и навыков, обладают специальной информацией
и деловыми связями.
3. Коммерческий представитель представляет интересы исключительно
предпринимателей и только в сфере предпринимательской деятельности.
1
Федчук Е.Ф. Признаки коммерческого представительства в гражданском праве
Российской Федерации // Право и экономика. 2012. №5. С. 24-28.
78
Устоялась точка зрения
1
, согласно которой коммерческое
представительство осуществляется только коммерческими юридическими
лицами и гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность
без образования юридического лица. Одной из особенностей статуса
коммерческого представителя является то, что он вправе в одно и то же время
являться представителем обеих сторон сделки (ст. 184 ГК РФ). Указанное
допустимо когда, во-первых, стороны изъявили соответствующее согласие, а,
во-вторых, если это не противоречит требованиям закона. Коммерческий
представитель обязан совершать указанные сделки с заботливостью обычного
предпринимателя.
Применительно к вопросу об основаниях возникновения коммерческого
представительства в науке
2
высказывается позиция, согласно которой
целесообразно закрепить в п. 3 ст. 184 ГК РФ положение о возможности
оформлять отношение коммерческого представительства (в зависимости от
сферы его применения) договорами поручения или агентскими договорами.
Возможно также использование конструкции договора транспортной
экспедиции, договора возмездного оказания услуг, договора доверительного
управления или договора комиссии. Для фиксации отношения коммерческого
представительства может использоваться также конструкция смешанного
договора (ст. 421 ГК РФ).
Высказывается также мнение о том, что в целях повышения
эффективности деятельности коммерческого представителя нужно устранить
дублирование доверенностью договора о коммерческом представительстве.
С указанным предложением сложно согласиться, поскольку договор о
представительстве и доверенность изначально имеют разное назначение и
оформляют разные отношения (договор опосредует внутреннее
(организационное) отношение между представляемым и представителем, а
доверенность - внешнее (информационное) отношение между представителем и
1
Научно-практический комментарий к Гражданскому кодексу Российской
Федерации. Части первой / Под ред. В.П. Мозолина, М.Н. Малеиной. М.: Норма, 2015. С. 18.
2
Там же.
79
третьим лицом). Таким образом, нельзя признать дублирующими друг друга
институты, которые изначально выполняют разные функции.
Тем не менее, рассматривая вопрос об основаниях возникновения
коммерческого представительства, в науке выделяют в качестве отдельного
договора – договор коммерческого представительства
1
, под которым понимают
двусторонний, консенсуальный, возмездный договор, по которому одна
сторона (коммерческий представитель) в интересах другой стороны
(предпринимателя) или в интересах указанного предпринимателем
(представляемым) лица, от имени предпринимателя (представляемого), от
своего имени, за счет предпринимателя (представляемого) или за свой счет,
заключает сделки, договоры в сфере предпринимательской деятельности с
третьими лицами, совершает другие юридические действия и (или) оказывает
иные услуги.
С данным определением можно согласиться лишь в части. Безусловным
плюсом подхода о признании договора о коммерческом представительстве в
качестве единственного основания возникновения отношения коммерческого
представительства необходимо признать то, что в отличие от
общегражданского представительства, коммерческое представительство не
может возникнуть в силу закона, а возникает исключительно на основании
договора между представляемым и представителем.
Договор коммерческого представительства презюмируется возмездным
(ст. 184 ГК РФ). Доверитель выплачивает представителю вознаграждение за
совершаемые последним действия, за исключением случаев, когда в договоре
содержится указание на его безвозмездный характер. Кроме того,
представителю возмещаются издержки, понесенные им в ходе исполнения
поручения. При одновременном коммерческом представительстве разных
сторон в сделке выплата вознаграждения и возмещение издержек
распределяются в равных для сторон долях, если иное не предусмотрено
соглашением сторон (ст. 184 ГК РФ). Указанное правило служит гарантией
1
Там же. С. 145.
80
того, что коммерческий представитель будет в одинаковой мере заботиться об
интересах клиентов
1
. При этом отмечаем, что возможность заключения
безвозмездных договоров о коммерческом представительстве должна
подвергаться критике. По общему правилу, безвозмездными могут быть
договоры, заключаемые в личных, семейных, домашних или иных целях, не
связанных с предпринимательской деятельностью, в то время как договоры,
исполняемые при осуществлении его сторонами предпринимательской
деятельности, должны быть, по общему правилу, возмездными. В противном
случае, теряется смысл исполнения данного договора для коммерческого
представителя как предпринимателя, который должен ставить в качестве своей
цели извлечение прибыли (ст. 2 ГК РФ).
Анализ норм о коммерческом представительстве показывает, что
выделение его как особого вида материального гражданского
представительства не столь актуально в современной правовой системе.
Закрепление положений о коммерческом представительстве в 1994 г. в
части первой ГК РФ было оправдано с исторической точки зрения, однако в
настоящее время после появления агентского договора во второй части ГК РФ
институт коммерческого представительства представляется излишним в главе о
представительстве.
При этом мы отмечаем, что ценность коммерческого представительства
неоспорима применительно к одновременному представительству сторон по
сделке, поскольку только коммерческий представитель имеет право совершать
такие юридические действия.
1
Федчук Е.Ф. Признаки коммерческого представительства в гражданском праве
Российской Федерации // Право и экономика. 2015. № 5. С. 26.
81
3.4 Доверенность в договорном представительстве
Легитимация представителя перед третьим лицом в договорном
представительстве осуществляется посредством выдачи представляемым
доверенности. Доверенность опосредует внешнее (информационное)
отношение представительства, без которого теряет смысл все отношение
представительства в целом.
По содержанию и объему полномочий, которыми поверенный наделяет
представителя, в науке различают несколько видов доверенности:
1) общие доверенности, которыми представитель наделяется
полномочиями на совершение любого рода сделок в течение определенного
периода времени. Примером такой доверенности может служить доверенность,
выданная на имя руководителя филиала юридического лица;
2) специальные доверенности, которыми представитель наделяется
полномочиями на совершение определенных сделок.
Сложно согласиться с таким классификационным видом доверенности
как генеральная. В практике бытует представление о генеральной доверенности
как доверенности, дающей представителю распоряжаться имуществом
представляемого. Понятие генеральной доверенности не содержится ни в
современном ГК РФ, его не содержалось также в ГК РФ 1964 года. Тем не
менее, на такой вид доверенности указывает ряд ученых-цивилистов
1
.
Законодательства некоторых иностранных государств также содержат указание
на такой вид доверенности
2
.
По нашему мнению, выделение подобного рода доверенности не вполне
обоснованно с теоретической точки зрения. При этом соглашаемся с учеными,
по мнению которых «с практической стороны дела неважно, как субъекты
называют доверенность – разовой, специальной или генеральной. Важно, какой
1
Трапезников В.А. Понятие «обменная доверенность» в гражданском праве:
проблемы правоприменения по договору строительного подряда // Законодательство и
экономика. 2014. № 9. С. 57.
2
Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учебное пособие / Под общ. ред.
В.В. Безбаха и В.К. Пучинского. М., 2015. С. 210.
82
круг полномочий в ней очерчен»
1
. Таким образом, не вид доверенности
определяет круг удостоверенных ею полномочий, а стороны правоотношения
представительства прописывают набор полномочий, после чего доверенность
возможно отнести к одной из классификационных групп.
Согласно легальному определению, закрепленному в п.1 ст. 185 ГК РФ,
доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом
другому лицу для представительства перед третьими лицами.
Законодатель не разъясняет, что понимается под письменным
уполномочием. По нашему мнению, является весьма опасным обстоятельством
тот факт, что в ГК РФ не раскрыт вопрос о содержании доверенности. Судебная
практика показывает, что часть споров связана как раз с недостаточно полным
описанием в доверенности полномочия представителя
2
.
Таким образом, отсутствие в законе четких требований к предмету
доверенности приводит к возможности злоупотребления представителем
полученными правами. Считаем необходимым по аналогии с нормами о
договоре поручения (п. 1 ст.973 ГК РФ) указывать, что содержание
доверенности должно быть правомерным, осуществимым и конкретным. В то
же время отмечаем, что представляемому не всегда необходимо давать
исчерпывающий перечень действий, которые должен совершить представитель.
Иногда возможно ограничиться указанием на конкретную цель (например,
приобрести дом), а способы исполнения поручения оставить на усмотрение
представителю.
Анализируя доверенность как документ необходимо определиться с
перечнем обязательных для него реквизитов. Ни в ст. 185 ГК РФ, ни в ст.59
Основ законодательства Российской Федерации о нотариате не содержится
императивных норм, устанавливающих, какие данные представителя должны
быть указаны в доверенности.
1
Гонгало Б.М., Крашенинников П.В. Представительство и доверенность.
Постатейный комментарий главы 10 ГК РФ / Под ред. П.В. Крашенинникова. M., 2015. С. 62.
2
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.06.2014 по делу №А52-
1258/2014 // СПС «КонсультантПлюс».
83
Так, в тексте доверенности должна содержаться исчерпывающая
информация, позволяющая идентифицировать доверителя, представителя,
содержание полномочий представителя, дату составления.
В п. 22 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов
нотариальных действий предусмотрено, что в доверенности указываются место
и дата ее подписания, сведения, в достаточной степени индивидуализирующие
физических и (или) юридических лиц (и представителей, и представляемых), в
необходимых случаях – занимаемая должность представителей юридических
лиц, а также предоставляемые полномочия и срок действия доверенности
1
.
В доверенности должны быть полностью написаны фамилии, имена и
отчества физических лиц, дата рождения, удостоверяющий личность документ
и его реквизиты, адрес постоянного места жительства или преимущественного
пребывания (при совершении нотариальных действий от имени иностранных
граждан также указывается их гражданство).
В отношении юридических лиц указываются полное наименование,
индивидуальный номер налогоплательщика, юридический адрес, дата и место
государственной регистрации, номер регистрационного свидетельства, адрес
фактического места нахождения.
В доверенности, выдаваемой в порядке передоверия, также обозначаются
данные, характеризующие основную доверенность; полномочия,
предоставляемые основной доверенностью, и срок ее действия; полномочия,
передаваемые в порядке передоверия, и срок действия доверенности в порядке
передоверия.
Закон не предусматривает в качестве обязательного реквизита
доверенности подпись поверенного на ней.
Доверенность подписывается в присутствии лица, удостоверяющего ее.
Если представляемый вследствие неграмотности, физических
недостатков, болезни или по каким-либо иным причинам не может
1
Приказ Минюста РФ от 15.03.2000 г. № 91 «Об утверждении Методических
рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами
Российской Федерации» // Бюллетень Минюста РФ. 2000. № 4. С. 18