64
РФ не лишена права доказывать, что обстановка в данном конкретном случае
не позволяла квалифицировать лицо в качестве представителя.
Анализ судебной практики показывает, что интересы гражданского
оборота, безусловно, требуют расширительного толкования перечня действий
лица, которые позволяют считать его представителем в силу обстановки. Это
могут быть и участие в оперативных совещаниях, и совместные с руководством
посещения объекта, в ходе которых лицо представляется от имени организации
и другие случаи.
В то же время не все ученые признают обстановку в качестве
юридического факта, порождающего правоотношение представительства.
Указывают, что обстановка сама по себе не может выступать в качестве
юридического факта, а следовательно, являться основанием возникновения,
изменения или прекращения правоотношения. Обстановку в смысле ст. 182 ГК
РФ следует, скорее, понимать как исключение из правила о письменной форме
доверенности. Она может также трактоваться как совокупность событий или
действий, в том числе конклюдентных (юридических фактов), которые
позволяют говорить о возникновении отношения представительства. Сама
структура п. 1 ст. 182 ГК РФ подталкивает к выводу о том, что отношение
представительства может основываться только на доверенности, законе или
административном акте, а перечень оснований, приведенный в указанной
норме, является исчерпывающим
1
.
С указанной позицией, по нашему мнению, нельзя согласиться.
Юридическим фактом признается конкретное жизненное обстоятельство, с
наступлением которого норма права связывает возникновение, изменение,
прекращение правоотношений. Среди юридических фактов выделяются
правовые состояния. Обстановка является юридическим фактом-состоянием,
когда лицо уполномочено представлять интересы в силу состояния в
определенной обстановке.
1
Там же.
65
По нашему мнению, представительство из обстановки является формой
представительства, а обстановку необходимо считать самостоятельным
основанием представительского полномочия.
Представительство из обстановки не тождественно договорному
представительству, поскольку последнее возникает на основании специального
договора между представителем и представляемым, а полномочия
представителя подтверждаются для третьих лиц выданной представляемым
доверенностью. Представительство из обстановки не предполагает наличия
между сторонами гражданско-правового договора. В случае с продавцами,
кассирами, работниками гардероба, приемщиками ателье речь идет о договоре,
опосредующем исполнение данными лицами некой трудовой функции
(трудовом договоре, договоре подряда, договоре возмездного оказания услуг).
Представительство из обстановки не тождественно также представительству в
силу закона, случаи которого исчерпывающе поименованы в законе и не
включают в себя возникновение из обстановки.
В науке высказаны точки зрения, согласно которым обстановка сама по
себе не порождает правоотношение представительства, если только не
подтверждена каким-либо документом, исходящим от представляемого:
1) Некоторые ученые
1
считают, что подтверждением полномочий будет
являться наличие приказа о назначении на должность. Аналогичной позиции
придерживается ВАС РФ
2
: «Назначение директором на время своего отпуска
другого работника исполняющим обязанности директора не противоречит
закону». Суды нижестоящих инстанций также придерживаются обозначенной
ВАС РФ позиции.
2) Существует позиция
3
о возможности признать работника
представителем юридического лица в силу обстановки, если указать на его
1
Выговская Н., Булгаков И. Гражданско-правовое представительство от имени
юридического лица // Корпоративный юрист. 2014. №3. С. 33.
2
Постановление Президиума ВАС РФ от 24.03.2014 г. №6813/97 // СПС
«КонсультантПлюс».
3
Выговская Н., Булгаков И. Гражданско-правовое представительство от имени
юридического лица // Корпоративный юрист. 2014. №3. С. 33.
66
полномочия в уставе организации, поскольку в соответствии с п. 5 ст. 185 ГК
РФ доверенность от имени юридического лица может выдаваться за подписью
его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными
документами.
По нашему мнению, доводы о необходимости подтверждения обстановки
посредством издания приказа или включения специального раздела в
учредительный документ, по сути своей направлены на отождествление данной
формы представительства с договорным представительством. Обстановка
легитимирует представителя сама по себе и не нуждается в дополнительных
правоподтверждающих документах. Представительство из обстановки является
самостоятельной формой гражданского материального вида представительства,
а обстановку необходимо считать самостоятельным основанием
представительского полномочия.
На практике иногда встречается выделение такой формы
представительства как смешанное представительство. В науке высказано
мнение, согласно которому примером такого представительства является
представительство главой крестьянского (фермерского) хозяйства членов
хозяйства. Основанием возникновения правоотношения в данном случае
является совокупность юридических фактов (юридический состав) который,
включает в себя, во-первых, соглашение о создании хозяйства, о членстве в нем
и о государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства.
Таким образом, в представительстве членов хозяйства, осуществляемом главой
крестьянского (фермерского) хозяйства, видим сочетание элементов как
представительства в силу закона, так и договорного представительства.
Существует также точка зрения, согласно которой под смешанным
представительством понимают представительство, в котором предписания
закона сочетаются с волей участвующих в нем лиц (например,
представительство хозяйственных товариществ, когда ведение дел поручается
одному из товарищей, а остальные должны иметь доверенность от имени этого
товарища).
67
По нашему мнению, вопрос о необходимости выделения смешанного
представительства является спорным, поскольку договорное представительство
и представительство в силу закона различаются по наличию юридически
значимой воли у представляемого лица, что не предполагает возможности их
смешения. То, что члены крестьянского (фермерского) хозяйства добровольно
вступают в данные отношения, а после этого выбранный глава хозяйства
получает право представлять интересы хозяйства, не делает такого рода
представительство представительством в силу закона. В данном случае
представительство возникает из договора о создании крестьянского
(фермерского) хозяйства, то есть является договорным. Более того, по нашему
мнению, ценность подобных смешанных конструкций невысока, поскольку за
ними теряется чистота сущности того или иного правового явления.
Смешанное представительство является конгломеративным понятием, не
содержащим в себе особенностей, которые не попадали бы под регулирование
договорного представительства или представительства в силу закона.
В науке существует выделение и других форм представительства,
например, скрытое представительство, когда представитель приобретает от
имени и за счет представляемого предметы первой необходимости, не называя
при этом личности представляемого
1
. Практическая ценность выделения
подобной формы представительства вызывает сомнения, поскольку данная
форма «поглощается» представительством в силу обстановки.
Изложенная классификация представительства по видам и формам
призвана объяснить универсальность, по общему правилу, форм
представительства по отношению ко всем его видам. Необходимо при этом
сделать оговорку, что представительство из обстановки не является
универсальной формой для всех видов представительства, поскольку не может
относиться к процессуальному представительству. Каждая форма
представительства отвечает единым признакам и принципам, которые
1
Крашенинников Е.А., Байгушева Ю.В. Элементы понятия представительства //
Вестник Высшего арбитражного суда Российской Федерации. 2015. № 3. С. 24-25.
68
проявляются вне зависимости от того, в каком виде представительства
(материальный или процессуальный) она применяется.
Необходимым условием возникновения отношения договорного
представительства является свободная воля его субъектов. Категория свободы
воли является одной из центральных в юриспруденции. Вопрос о ней носит
философско-правовой характер. Проблема свободы воли из числа тех, которые,
несмотря на свою кажущуюся ненужность для повседневного бытия человека и
общества, всегда привлекали к себе огромное внимание.
Свобода воли – понятие, которое обозначает отсутствие преград перед
личностью при выполнении ею поставленных перед собой целей и задач. Не
имея свободной воли, лицо не сможет выступить представляемым (за
исключением представительства в силу закона, в котором воля
представляемого не имеет юридического значения, а представитель назначается
лицу в силу прямого указания закона), не сможет являться представителем.
Таким образом, свобода воли есть непременное условие возникновения
договорного представительства в гражданском праве.
Одной только свободной воли недостаточно для возникновения
отношения договорного представительства. Необходима ее внешняя
легитимация (акт реализации свободной воли сторонами правоотношения). Это
и есть юридическое основание возникновения отношения договорного
представительства.
Ряд ученых в качестве основания возникновения договорного
представительства называют доверенность . В обоснование ссылаются на ст.174
ГК РФ, согласно которой полномочия лица на совершение сделки могут быть
определены в доверенности.
Данная точка зрения представляется спорной, поскольку не учитывает
разницы между основанием возникновения представительства и полномочия
и
способом внешнего выражения полномочия.
Основанием возникновения отношения договорного представительства
является договор. Доверенность при этом выступает лишь средством внешней
69
легитимации представителя перед третьими лицами, делает полномочие
представителя очевидным для соответствующего третьего лица или
неопределенного круга третьих лиц
1
.
Данный вывод соответствует положениям п.1 ст.971 ГК РФ, согласно
которому по договору поручения поверенный обязуется совершить от имени и
за счет доверителя определенные юридические действия. Отношение между
представителем и представляемым возникает с момента подписания
соответствующего договора, а выдача доверенности представляемым
представителю является одной из обязанностей сторон. Согласно ст.975 ГК РФ
при заключении договора поручения доверитель обязан выдать поверенному
доверенность (доверенности) на совершение юридических действий,
предусмотренных договором поручения, за исключением случаев,
предусмотренных абз.2 п.1 ст. 182 ГК РФ (представительство в силу
обстановки).
Таким образом, закон требует выдачи доверителем доверенности на имя
представляемого. Сама по себе выдача доверенности не влечет заключения
договора поручения, поскольку не обязывает представителя действовать по
ней, а только дает представителю право действовать по ней от имени
представляемого.
По мнению А.О. Гордона, «выдача доверенности зависит лишь от воли
представляемого, который и после ее составления может воздержаться от
передачи ее поверенному. Отсюда следует, что наличие надлежаще
оформленной, но не переданной представителю доверенности еще не дает
возможности представителю осуществить представительство. Считая же
основанием полномочия доверенность, пришлось бы признать, что уже в
момент подписания доверенности, независимо от передачи ее поверенному,
последний вправе действовать от имени представляемого, что означало бы
1
Гутников О.В. Гражданское право: Учебник / О.В. Гутников, A.C. Гутникова,
С.Д. Радченко и др.; под ред. O.H. Садикова. M.: КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2015. Т. 1. С. 231.
70
представительство вопреки желанию составителя доверенности в тех случаях,
когда он воздерживается от ее выдачи»
1
.
Признание первичности доверенности или ее равенства по отношению к
договору позволило бы сделать необоснованный вывод о публичной
достоверности доверенности (по аналогии с ценной бумагой). Например,
существует точка зрения
2
, согласно которой, рассматривая ситуацию,
возникающую при выдаче доверенности, допустимо провести аналогию с
вексельными отношениями, когда договор о выдаче векселя не порождает
вексельного правоотношения до момента непосредственной выдачи ценной
бумаги.
По нашему мнению, говорить о публичной достоверности доверенности
по аналогии с ценной бумагой недопустимо, поскольку при выдаче
доверенности могут иметь место скрытые пороки воли представляемого, о
которых контрагент (третье лицо) ничего не знал и не мог знать, но, тем не
менее, представитель может заключить договор на основании такой
доверенности
3
.
Таким образом, основанием возникновения правоотношения договорного
представительства является договор
4
, а доверенность выступает лишь способом
внешнего выражения полномочия представителя перед третьими лицами.
В связи с этим предлагаем внести изменения в ст. 174 ГК РФ и вместо
слов «определены в доверенности» указать: «определены в договоре с
представляемым».
1
Гордон А.О. Представительство в гражданском праве. С-Пб: Типография Шредера,
1879. С. 84.
2
Крылов С. Соотношение договора поручения и доверенности // Российская юстиция.
2014. №9. С. 16.
3
Единственным исключением из данного правила может являться нотариально
удостоверенная доверенность, при выдаче которой нотариус проверяет соответствие воли и
волеизъявления представляемого лица.
4
В связи с этим удачной представляется формулировка п.1 ст.244 Гражданского
кодекса Украины: Представительство, которое основывается на договоре, может
осуществляться за доверенностью. Из указанной нормы следует, что украинский
законодатель разграничивает основание возникновения договорной формы
представительства (договор) и способ внешней легитимации представителя (доверенность).
71
В то же время введение в ГК РФ ст. 188.1 о безотзывной доверенности,
которая не может быть отменена до окончания срока ее действия или может
быть отменена только в предусмотренных в доверенности случаях,
свидетельствует о том, что намечается законодательная тенденция на
фактическое слияние договора о представительстве и доверенности, а также о
наделении доверенности свойствами первичного документа.
Существует также точка зрения, согласно которой доверенность если и не
является единственным основанием возникновения договорного
представительства наряду с договором, то может заменить собой договор
между представляемым и представителем.
В обоснование указывается, что если договор поручения предусматривает
обязанность представителя выступать в гражданском обороте от имени
представляемого, то он неизбежно наделяет представителя и правом на
совершение указанных действий
1
.
Указанный подход поддерживается в науке
2
, а также нашел поддержку в
судебной практике
3
, которая исходит из того, что полномочия представителя
могут быть перечислены в тексте договора поручения и выдача представителю
доверенности в этом случае не требуется.
Данная точка зрения во многом поддерживается и новой редакцией п. 4
ст. 185 ГК РФ, где говорится, что «правила настоящего Кодекса о
доверенности применяются также в случаях, когда полномочия представителя
содержатся в договоре, в том числе в договоре между представителем и
представляемым, между представляемым и третьим лицом, либо в решении
собрания, если иное не установлено законом или не противоречит существу
отношений».
1
Там же.
2
Степашкин C.B. Некоторые особенности гражданско-правовых обязательств,
вытекающих из посреднической деятельности // Юрист. 2012. №1. С. 30.
3
Постановление ФАС Центрального округа от 06.09.2014 по делу №А23-2657/03Г-16-
234 // СПС «КонсультантПлюс».
72
Таким образом, легализована возможность замены доверенности
договором, однако, с оговоркой, что к такому договору будут применяться
нормы ГК РФ о доверенности.
С указанной позицией законодателя в целом следует согласиться, однако
отмечаем, что поскольку в случае включения полномочий не в отдельный текст
доверенности, а в договор между представляемым и представителем, во-
первых, утратится возможность сохранить в тайне от третьих лиц результаты
договоренностей между представляемым и представителем (договор
необходимо будет демонстрировать третьим лицам), а, во-вторых, договор
получит несвойственную ему роль, поскольку начнет регулировать отношение
внешнего отношения представительства.
Основными договорными конструкциями, оформляющими договорное
представительство, являются договор поручения и агентский договор.
Согласно ст.971 ГК РФ в предмет договора поручения входит совершение
поверенным только юридических действий
1
. Вместе с тем, отношение
представительства должно включать совершение представителем не только
юридических, но и тесно связанных с ними фактических действий. Поэтому
представляется более удачной конструкция агентского договора, заключенного
по модели договора поручения (агент действует от имени и за счет
принципала), поскольку в предмет агентского договора включается совершение
агентом не только юридических, но и иных действий (п.1 ст. 1005 ГК РФ).
Прочие виды поименованных в ГК РФ договоров (например, комиссия, договор
возмездного оказания услуг, договор доверительного управления) не могут
порождать правоотношение представительства, поскольку не предполагают
возможность представителя действовать от имени и за счет представляемого.
В то же время не все ученые разделяют предложенный нами подход.
Существует точка зрения
2
, согласно которой отечественное законодательство
1
Брагинский М.И. Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании
услуг. Изд. испр. и доп. М.: Статут, 2002. Кн. 3. С. 298-300.
2
Дозорцев В. В трех соснах... О возможности распоряжаться чужими правами //
Хозяйство и право. 2013. № 1. С. 49.
73
не готово воспринять конструкцию агентского договора и одновременного
совершения представителем от имени представляемого юридических и
фактических действий. Считают, что в настоящее время отсутствует
непротиворечивая договорная конструкция, которая служила бы основанием
такому отношению. Действующая конструкция агентского договора является
механическим заимствованием чужеродного института, представляющая
конгломерат договоров комиссии и поручения.
Не исключая тот факт, что агентский договор является заимствованным
институтом, отмечаем наличие у него собственного места в системе договоров,
закрепленных во второй части ГК РФ. При этом соглашаемся с учеными,
которые отмечают особое место агентского договора, конструкция которого
такова, что он занимает самостоятельное промежуточное место между
договорами поручения и комиссии
1
.
Вопрос об основаниях прекращения правоотношения договорного
представительства также является дискуссионным.
Внешнее правоотношение договорного представительства прекращается
вместе с прекращением полномочия, выраженного вовне посредством
доверенности.
Согласно п. 1 ст. 188 ГК РФ действие доверенности
прекращается
вследствие: истечения срока доверенности; отмены доверенности лицом,
выдавшим ее, или одним из лиц, выдавших доверенность совместно, при этом
отмена доверенности совершается в той же форме, в которой была выдана
доверенность, либо в нотариальной форме; отказа лица, которому выдана
доверенность, от полномочий; прекращения юридического лица, от имени
которого или которому выдана доверенность, в том числе в результате его
реорганизации в форме разделения, слияния или присоединения к другому
юридическому лицу; смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания
его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно
отсутствующим; смерти гражданина, которому выдана доверенность,
1
Завидов Б.Д. Договорное право России. М., 2014. С. 345.