15
общества интересам частных лиц. Представительство именно основано на идее
предпочтения общественного интереса пред частным»
1
.
Представительство как институт гражданского права нашло закрепление
в отраслевой консолидации действующих в России узаконений в гражданско-
правовой сфере – Своде законов гражданских 1832 г.
Однако, составители Свода не разработали понятие представительства,
определяя только «посредничество» как институт торгового права.
Судебная реформа 1864 г. и принятые в ходе нее нормативно-правовые
акты стимулировали научные изыскания проблем представительства в
российской цивилистике.
Так, А. О. Гордон указывал, что существо представительства состоит в
том, что одно лицо отправляет юридическую деятельность вместо другого
2
.
Здесь четко прослеживаются следующие характерные слагаемые
представительства: замещение представителем другого лица; осуществление
представительства является юридической деятельностью; последняя
осуществляется по установленной законом процедуре. Деятельность
представителя, с одной стороны, порождает правовые последствия для
доверителя (представляемого), а с другой – представитель несет
ответственность перед доверителем за качество выполняемой деятельности.
В итоге, в дореволюционный период доктрина отечественного
гражданского права разработало понятие представительства, согласно
которому одно лицо (представитель) действует вместо другого лица
(представляемого) от его имени и за его счет, последствия же этих действий
непосредственно переносятся на представляемого
3
.
В Советский период в развитии отечественного государства и права
институт представительства получил значительное формирование лишь в
1
Heрсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в
гражданском праве. М., 1998. С. 24.
2
Гордон А.О. Представительство в гражданском праве. СПб., 1879. С. 8.
3
Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. М.: Статут, 2003. С. 170.
16
период развертывания НЭП. В частности, нормы о представительстве
содержались в Гражданском кодексе РСФСР 1922 г.
В данном кодексе было указание на субъектный представительства, на
наличие обязательной силы сделок, совершаемых в пределах полномочий и
порождение для представляемого прав и обязанностей, а также на то, что
представитель не имеет права совершать сделки от имени представляемого в
отношении себя лично или в отношении третьего лица, представителем
которого он одновременно является.
Согласно ст. 38 ГК РСФСР 1922 г. дееспособные лица имели право
совершать сделки через представителей, за исключением случаев, когда это
было запрещено законом. При этом интересы недееспособных лиц защищались
посредством такой формы гражданского материального представительства как
представительство, основанное на законе, которому была посвящена ст. 9 ГК
РСФСР 1922 г.
В Гражданском кодексе РСФСР 1964 г. также раскрывалось понятие
представительства, его субъектный состав, определялись основания
возникновения представительства, последствия заключения сделки
неуполномоченным лицом, или с превышением полномочий, оговорен ряд
случаев, когда представитель вправе возложить на другое лицо выполнение
действий, на которые он уполномочен. Подробно отражались положения,
связанные с основанием возникновения договорного (добровольного)
представительства – доверенность.
Следующим законодательным актом в области гражданского права,
регулирующим отношение представительства в советский период, явились
Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик
1
. В указанном
документе представительству не уделяется особого внимания. Однако по
сравнению с ранее действующим законодательством появляется положение о
1
Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик №2111-1 от
31.05.1991 г. (ред. от 26.01.1996 г.) // Ведомости СНД и ВС СССР. 1991. 26 июня. № 26. Ст.
733.
17
том, что представитель должен действовать не только от имени
представляемого, но и в его интересах
1
.
После смены общественно-экономической формации в России и
начавшегося процесса перехода к новой демократической государственности
существенно изменилось и обновилось гражданское законодательство нашей
страны. Так, в 1994 г. в Общей части Гражданского кодекса Российской
Федерации, был установлен действующий институт представительства.
Современный этап развития института представительства
характеризуется правовыми исследованиями классиков отечественной
цивилистики, выявившими многочисленные проблемы в правовом
регулировании института представительства. В связи с этим, Федеральным
законом от 07.05.2013 г. № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5
раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса
Российской Федерации» (далее – Федеральный закон от 07.05.2013 г. № 100-
ФЗ) внесены существенные изменения и дополнения, касающиеся
доверенности и представительства, что будет более подробно рассмотрено в
следующих параграфах магистерской диссертации.
Таким образом, институт гражданско-правового представительства в
России имеет давнюю историю и нуждается в дальнейшем комплексном
исследовании.
1
Галушина И.Н. Понятия представительства и посредничества в гражданском праве:
сравнительно-правовой аспект // Журнал российского права. 2012. № 2. С. 141.
18
1.3. Особенности института представительства в нормах зарубежного
законодательства
Представительство имеет давнюю историю становления и развития за
рубежом. Оно начало зарождаться с появлением государства и права.
Наибольшее развитие в древности институт представительства получил в
римском праве в формулярном процессе, где представители выступали от
имени дееспособных лиц в качестве когниторов (cognitor)
1
.
Некоторые исследователи (Ф.К. Савиньи, Н.О. Нерсесов, К. Цвайгерт, X.
Кетц) относят появление института представительства на практике в
правопорядках стран континентальной Европы примерно к ХVI-ХVII вв.: «...с
XVII века большая часть авторов соглашается в допустимости свободного
представительства»
2
; «этот процесс завершился на почве германской
юридической жизни в XVII в. полным признанием института прямого
представительства на основании обычного права»
3
; «в правопорядках стран
континентальной Европы эти понятия (относящиеся к представительству)
впервые появились в XVII-XVIII веках»
4
.
В то же время период примерно XIV-XVII вв. характеризуется как время
всеобщего признания континентальной Европой римского права, которому в
качестве общего принципа прямое представительство не было известно.
В юридической литературе сложилось несколько основных концепций
происхождения института представительства за рубежом. Вместе с тем, как
отмечает К. В. Каменская
5
, очевидно, что появление института прямого
представительства в праве Европы не было одномоментным либо вызванным
1
Новицкий И.Б. Римское частное право: Учебник / В. А. Краснокутский,
И. Б. Новицкий, И. С. Перетерский и др.; под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. М.:
Юристь, 2012. С. 46.
2
Савиньи Ф.К. Обязательственное право. М, 1878. С. 21.
3
Цвайгерт К., Кетц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного
права. М, 2000. Т. 2. С. 218.
4
Аннерс Э. История европейского права. М., 1999. С. 147.
5
Каменская К.В. Обоснование института прямого представительства в категориях
правоотношения: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2006. С. 21.
19
исключительно одной причиной, каждая из основных концепций
происхождения представительства основана на тех или иных данных
правоприменительной практики конкретного периода.
Среди концепций происхождения института представительства в
гражданском праве стран Европы центральное место занимает естественно-
правовая концепция, т.е. идея о том, что возможность прямого
представительства в гражданском праве в виде общего принципа
непосредственно связана с естественно-правовыми основаниями философии
права и правовой мысли XVII в. в целом. Теория естественного права XVII в.
неразрывно связана с идеей общественного договора и, следовательно,
ограниченного правления. Одно из наиболее значимых достижений
юриспруденции XVII в., основанных на теории общественного договора и
ограниченного правления, - индивидуальные естественные права как продукт
индивидуалистской атмосферы в Европе в этот период
1
.
Очевидно, что естественно-правовая концепция внесла в теорию права
нечто новое, что позволило теоретически обосновать возможность прямого
представительства, что нельзя было сделать на основании правовых идей
предыдущих периодов, в том числе базирующихся на римском праве.
Подход к представительству в публично-правовых отношениях именно в
период появления прямого представительства в виде общего принципа в
гражданском праве может быть наиболее точно проиллюстрирован на примере
рассмотрения учения Жана Бодена, основателя абсолютизма. Его учение
является весьма ценным с точки зрения понимания юридической природы
представительства. Здесь необходимо сопоставить, с некоторой степенью
абстракции, учение Ж. Бодена о суверенитете с правами, которыми обладает
субъект права и в силу наличия которых представительство вообще возможно.
В случае гражданско-правового представительства представитель от
имени принципала приобретает для последнего гражданские права и
1
Kelly J.M. A Short History of Western Legal Theory. Oxford,
1993. Р. 227.
20
обязанности с учетом дееспособности принципала (исключение составляет так
называемое законное представительство). Иными словами, представитель
может от имени представляемого приобретать и осуществлять только такие
права и приобретать и исполнять только такие обязанности, которые
представляемый способен приобретать и осуществлять своими действиями,
только те, которые охватываются его дееспособностью.
Если проводить параллели с публично-правовым учением Ж. Бодена, в
первую очередь необходимо сопоставлять дееспособность в гражданском праве
с суверенитетом в публичном. Затем возможно сопоставление механизма, при
помощи которого в гражданском праве представитель осуществляет права и
обязанности, охватываемые дееспособностью представляемого, с механизмом,
при помощи которого отдельные функции, охватываемые суверенитетом
верховной власти, осуществляются должностными лицами, наделенными
соответствующими полномочиями
1
.
Проводя параллели с гражданско-правовым представительством, можно
сказать, что его конструкция весьма схожа с конструкцией публично-правового
представительства, предложенной Ж. Боденом. Здесь суверенитет можно
сопоставить с дееспособностью (или конкретным комплексом прав и
обязанностей), верховного правителя – с представляемым, магистрата – с
представителем.
Г. Гроций также обращался к вопросу о представительстве в публично-
правовых отношениях: «Для законного отчуждения всего государства
необходимо согласие всего народа, которое может быть осуществлено через
представителей отдельных частей, называемых сословиями. А для законного
отчуждения какой-либо части государства необходимо двоякого рода согласие
– как всего государства в целом, так и той части, о которой идет речь, чтобы
она не могла быть насильственно отторгнута от целого, с которым соединена.
Напротив, самая отдельная часть государства может законно перенести на
1
Каменская К.В. Обоснование института прямого представительства в категориях
правоотношения: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2006. С. 31.
21
другого полномочия над собою без согласия в случае крайней и другим путем
неустранимой необходимости, потому что представляется вероятным
сохранение за нею такого рода власти при образовании гражданского
общества
1
.
Другими словами, представительство в публично-правовых отношениях,
описываемое Г. Гроцием, в целом по конструкции идентично
представительству в гражданско-правовых отношениях.
Таким образом, в европейских странах в эпоху Средневековья и Нового
времени была детально разработана доктрина гражданско-правового
представительства, что способствовало эффективному развитию института
представительства во всех гражданско-правовых системах Европы.
Например, в странах романо-германской системы это институт
материального права. Представительство толкуется там как правоотношения,
при которых одно лицо (представитель) совершает юридические действия от
имени другого лица (которое представляют) и в ее интересах.
В странах континентальной системы права институт представительства
имеет много общих черт с аналогичным институтом в российском праве.
Доктрина отличает договорное представительство (основанное на договоре
поручения или если из обстоятельств дела очевидно, что лицо проявляет волю
от имени лица, которое представляют(ФРГ), и законное (представительство в
связи с родительскими или опекунскими правами, представительство органов
юридических лиц, исполнителей завещания и т. п). Хотя такое деление не
всегда четко выделен в законодательстве. Представительство может
основываться на законе, административном акте, решении суда, договоре,
обычаях.
Представитель обязан действовать лично, исключительно в пределах
предоставленных ему полномочий, отчитываться перед лицом, которое
представляет, передать все полученное по сделкам доверителю; сделки,
которые он заключает от имени лица, которое представляет, определяющие
1
Гроций Г. О праве войны и мира. М., 1994. С. 14.
22
права и обязанности для последнего. Сделки, выходящие за пределы
полномочий представителя, являются обязательными только при условии их
дальнейшего одобрения лицом, которую представляют. Это одобрение может
быть высказано прямо или по умолчанию (ФРГ). Если такие соглашения не
одобрена, а представитель не предупредил третьих лиц о превышении
полномочий, то он лично является обязанным перед ними.
В юридической литературе полномочия представителя классифицируют
на универсальные, которые позволяют осуществлять любые права лица,
которое представляют; генеральные, дающие право совершать все возможные
юридические действия в определенной сфере или для ведения определенного
предприятия; специальные – для заключения однородных сделок; и разовые –
на совершение одной сделки.
Вместе с тем, в отдельных странах существуют свои особенности. В
частности, во Франции отношения представительства регулируются ФЦК,
преимущественно, нормами, касающиеся договора поручения. На практике же
полномочия представителя рассматриваются как одностороннее заявление
представляемого и не связывается обязательно с договором поручения.
По законодательству ФРГ (НГК) представительство считается
договорным не только в случаях, когда представитель изъявляет волю в
пределах его официальных полномочий, но и тогда, когда из обстоятельств
дела очевидно, что действия совершаются от имени представляемого.
Полномочия могут отображаться в заявлении, которое предоставляется или
представителю, либо третьим лицам без специальной формы, или высказана в
публикациях (в таком случае представитель правомочен в отношении всех
третьих лиц).
От отношений представительства в континентальном праве отличают
посредничество, целью которого является заключение соглашения между
заинтересованными лицами. Посредничество реализуется через
посреднические фирмы, маклеров, брокеров и др., которые профессионально
занимаются содействием заключению различных соглашений коммерсантами.
23
Посредник отличается от представителя, поскольку выступает независимым
лицом в отношении обеих сторон, а представитель действует лишь для одной
из сторон и сам от ее имени заключает сделку. Для посредничества в
определенных сферах деятельности (например, в отношении сделок с ценными
бумагами на фондовых биржах и т.д.) необходимо специальное разрешение
уполномоченных органов государства.
В англо-американском праве представительство регулируется нормами
прецедентного права и судебной практики. Деления представительства на
законное и договорное, прямое и косвенное не существует. Сам термин
«представительство» имеет широкое толкование, чем в континентальном праве,
и охватывает все отношения между лицами, в которых одна (агент) действует
за другое (принципала) и под его контролем, в частности прямого и косвенного
представительства, посредничества, комиссии и др. Согласно комиссионеры,
торговые представители, коммивояжеры, но еще оно кот еще брокеры, капитаны оно как раз нос судов, адвокаты оно как раз нос и
др. но еще оно кот еще рассматриваются как еще оно еще сон агенты (представители).
Одновременно с но еще оно кот еще предоставлением агенту но еще оно кот еще полномочий ему оно как раз нос передается
согласие оно как раз нос на совершение но еще оно кот еще им всех но еще оно кот еще юридических действий раз так нос (сделок), которые оно как раз нос
считаются допустимыми оно как раз нос для выполнения но еще оно кот еще данного полномочия, но еще оно кот еще за исключением
бар оно раб ток получения платежей, бар оно раб ток на что раз так нос необходимо иметь но еще оно кот еще прямое разрешение но еще оно кот еще (указание) в но еще оно кот еще
договоре.
Если обстоятельства бар оно раб ток требуют исключительных раз так нос мер для оно как раз нос защиты интересов
раз так нос принципала, допускается оно как раз нос превышение агентом бар оно раб ток своих полномочий.
В отношениях оно как раз нос с третьими раз так нос лицами, в оно как раз нос которых агент оно как раз нос действует в оно как раз нос интересах
принципала, раз так нос он может но еще оно кот еще выступать как но еще оно кот еще от имени но еще оно кот еще последнего, так еще оно еще сон и от раз так нос
собственного имени. но еще оно кот еще Он имеет бар оно раб ток право сообщить бар оно раб ток о существовании раз так нос принципала и оно как раз нос
его имя еще оно еще сон или сообщить еще оно еще сон о нем, раз так нос не раскрывая бар оно раб ток его имени, раз так нос или же бар оно раб ток заключать сделку но еще оно кот еще
от своего еще оно еще сон имени, не еще оно еще сон раскрывая факта раз так нос существования принципала. но еще оно кот еще Заключенные
агентом но еще оно кот еще соглашения, независимо еще оно еще сон от формы раз так нос его участия бар оно раб ток в них бар оно раб ток и сообщения раз так нос или
не но еще оно кот еще сообщения третьим но еще оно кот еще лицам о раз так нос существовании принципала, раз так нос обусловливают
возникновение раз так нос прав и еще оно еще сон обязанностей у еще оно еще сон последнего. Принципал но еще оно кот еще в любом но еще оно кот еще случае
24
имеет бар оно раб ток право обращаться еще оно еще сон к третьим оно как раз нос лицам с раз так нос требованиями, вытекающими оно как раз нос из
заключенных оно как раз нос агентом сделок. оно как раз нос Третьи лица еще оно еще сон в случае, но еще оно кот еще когда агент раз так нос сообщил о бар оно раб ток
существовании принципала, еще оно еще сон могут обращаться но еще оно кот еще с требованием еще оно еще сон только к еще оно еще сон
принципалу. Если бар оно раб ток во время раз так нос заключения агентом еще оно еще сон соглашения не раз так нос сообщено о но еще оно кот еще
существовании принципала, раз так нос то третьи еще оно еще сон лица могут еще оно еще сон обращать свои раз так нос требования по
оно как раз нос таким сделкам раз так нос как к бар оно раб ток принципалу, так бар оно раб ток и к еще оно еще сон агенту.
Отношения, аналогичные бар оно раб ток законного представительства но еще оно кот еще в странах но еще оно кот еще
континентального права раз так нос (представительство в раз так нос связи с но еще оно кот еще родительскими или еще оно еще сон
опекунскими правами, но еще оно кот еще представительство органов бар оно раб ток юридических лиц еще оно еще сон и т. раз так нос п), в раз так нос
англо-американской правовой бар оно раб ток системе регулируется, еще оно еще сон в частности, оно как раз нос с помощью но еще оно кот еще
института доверительной оно как раз нос собственности (траста). бар оно раб ток
Полномочия представителей раз так нос в договорных но еще оно кот еще отношениях, как бар оно раб ток правило,
основываются бар оно раб ток на доверенности, бар оно раб ток которая может бар оно раб ток быть простой но еще оно кот еще письменной или оно как раз нос
нотариально удостоверенной. оно как раз нос В англо-американском бар оно раб ток праве последняя раз так нос может
оформляться оно как раз нос так называемым еще оно еще сон договором «за еще оно еще сон печатью».
Таким образом, еще оно еще сон правовое регулирование бар оно раб ток представительства в оно как раз нос зарубежных
странах раз так нос имеет не раз так нос мало схожих раз так нос черт с еще оно еще сон соответствующим российским оно как раз нос
институтом. Особенно но еще оно кот еще взаимосвязь проявляется раз так нос с гражданским бар оно раб ток институтом
представительства но еще оно кот еще Российской Федерации бар оно раб ток и ФРГ. оно как раз нос