47
директоров (наблюдательный совет), согласно Закона об акционерных
обществах является органом, который осуществляет общее руководство
деятельностью общества. Согласно Закона об акционерных обществах совет
директоров (наблюдательный совет) наделен многочисленными полномочиями,
которые не могут быть переданы ан решение исполнительному органу
1
.
Анализ полномочий позволяет условно разделить на 3 вида компетенцию
совета директоров:
1. Абсолютная компетенция – такая компетенция, которая относится к
исключительному ведению совета директоров (наблюдательного совет. Это
означает, что такие вопросы не могут быть решены в другом порядке, например,
созыв общих собраний, создание филиалов и открытие представительств
акционерных обществ, утверждение некоторых внутренних документов,
принятие решения о приобретении размещенных обществомакций, облигаций и
других ценных бумаг, рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку
его выплаты и др.
2. Относительная компетенция – компетенция по решению вопросов,
которые отнесены к компетенции совета директоров (наблюдательного совета)
при условии, что не отнесены к компетенции иного органа управления уставом
организации.
3. Дополнительная – компетенция по решению тех вопросов, которые
напрямую не относятся к компетенции совета директоров (наблюдательного
совета), но могут быть отнесены уставом общества
2
.
Таким образом, можно сделать вывод что в настоящее время законодатель
четко ограничил компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) и
предотвратил вмешательство в полномочия других органов управления.
1
См.: ст.65 Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 15.04.2019) «Об
акционерных обществах» // Собрание законодательства РФ. – 01.01.1996. – № 1. – Ст. 1.
2
Богданов, А.В. Условия и основания гражданско-правовой ответственности лица,
осуществляющего функции единоличного исполнительного органа акционерного общества
[Текст] / А.В. Богданов // Вестник Пермского университета. Юридические науки. 2012. С. 46.
48
Вопрос о составе совета директоров и порядка их избрания долгое время
был спорным, т.к. не был четко урегулирован законом. На данный момент
установлено, что членом совета директоров (наблюдательного совета) может
быть физическое лицо, не являющееся акционером общества. При наличии в
уставе положений к членам совета директоров могут быть предъявлены такие
требования, как разумные ограничения по возрасту, образованию, стажу работы,
знанию специфики работы акционерного общества и т.п.
В настоящее время законодательно закреплена обязанность создания
индивидуального исполнительного органа, в то время, как коллегиальный может
и вовсе отсутствовать. Решение о руководстве обществом в одиночку или
совместно с правлением (дирекцией) решается общим собранием акционеров
или советом директоров (наблюдательным советом) в зависимости от того, к
чьей компетенции данный вопрос отнесен. Если в обществе «исполнительная
власть» принадлежит коллегиальному органу, то директор будет осуществлять
функции председателя правления. Председатель правления является частью
коллегиального органа и может действовать только на основании решений
данного органа, в то время как директор (единоличный исполнительный орган)
действует самостоятельно и в пределах компетенции, отнесенных уставом
общества и законом. Стоит отметить еще одну особенность данного органа:
Закон об акционерных обществах предусматривает возможность передачи
полномочий единоличного исполнительного органа по договору коммерческой
организации или индивидуальному предпринимателю, но при условии, что
данное решение было приято общим собранием акционеров и только по
предложению совета директоров (наблюдательного совета)
1
.
Таким образом, рассмотрев все три органа управления акционерным
обществом можно сделать вывод о том, что законодатель старается разграничить
полномочия каждого органа, совершенствуя законодательство, путем
1
Березина, Г.В. Разделение акционерных обществ по критерию публичности:
публичные и непубличные общества [Текст] / Г.В. Березина // Право и общество. 2013. № 1.С.
10.
49
заимствования ряда моделей из зарубежных стран адаптируя их к российской
действительности для (наблюдательного совета) для повышения эффективности
управления акционерным обществом и возможности принятия оперативного
решения при его необходимости.
Система управления в АО трёхзвенная:
– общее собрание; совет директоров и исполнительный орган.
Общее собрание решает следующие вопросы:
– реорганизация и ликвидация общества;
– увеличение и уменьшение уставного капитала;
– образование исполнительного органа;
– утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счета прибыли и
убытков и их распределение.
Подводя итог, можно определить общее собрание акционеров высшим,
воле образующим, коллегиальным органом управления акционерного общества,
имеющим определенную процедуру созыва, организации и проведения,
формируемый из акционеров, принимающих в нем участие, а также
выражающий их общую волю.
Также необходимо отметить, что на данный момент, в соответствии с
гражданским законодательством, единоличный исполнительный орган в лице
директора, не является представителем юридического лица, однако Верховным
судом Российской Федерации действие некоторых норм гражданского
законодательства, касающихся представительства, с рядом оговорок и
исключений, были распространены на директора.
Вопросы общего руководства деятельности общества, решает
наблюдательный совет, кроме тех, что это отнесены к исключительной
компетенции общего собрания. Акционеры несут риск, связанный с
деятельностью общества в пределах стоимости принадлежащих им акций. За
счет имущества последнего удовлетворяются требования кредиторов к
обществу.
50
2.2 Элементы системы управления акционерным обществом
Элементы системы управления акционерным обществом характеризуются
следующей структурой:
– Общее собрание акционеров как высший орган управления акционерным
обществом;
– совет директоров акционерного общества;
– исполнительный орган акционерного общества;
– организация управления в акционерном обществе с привлечением
управляющей организации;
Итак, рассмотрим данные элементы более подробно.
Общее собрание акционеров провозглашено законом высшим органом
управления акционерным обществом. Отечественная современная и
дореволюционная доктрина также вполне единодушно признает его в качестве
такового. Однако есть и другие точки зрения.
Роль общего собрания акционеров в системе управления акционерным
обществом и коммерческой корпорацией в первую очередь определяется его
компетенцией. К основным вопросам компетенции этого органа относятся:
1) избрание и досрочное прекращение деятельности членов совета
директоров;
2) инициирование и утверждение внесения изменений в устав;
3) утверждение существенных изменений в положении корпорации
(слияние, ликвидация);
4) одобрение основных сделок корпорации, которые могут быть признаны
недействительными при отсутствии одобрения собранием акционеров (крупные
сделки, сделки с заинтересованностью).
Акционеры осуществляют свои полномочия путем голосования на
собрании акционеров или участия в заочном голосовании. На основании
периодичности проведения общего собрания акционеров проводятся годовые и
внеочередные. Законодательством предусмотрены конкретные сроки созыва
51
годового общего собрания акционеров, после которого акционеры имеют право
требовать проведения такого собрания. Это период от двух до шести месяцев
после окончания финансового года
1
.
Общие собрания могут проводиться в форме заочных. Не метод
голосования определяет различие между двумя формами проведения общего
собрания акционеров, а право акционера участвовать вместе с другими
акционерами в обсуждении вопросов повестки дня и голосовании по ним.
Несмотря на введение категории корпоративных договоров, в
отечественной доктрине отношение к ним по-прежнему остается
противоречивым, а практика их заключения крайне скудна. Предмет таких
соглашений является дискуссионным. Законодательством установлено, что
предметом акционерного соглашения могут быть: 1) согласованное голосование
участников по любым вопросам, в том числе кандидатам в органы
корпоративного управления; 2) право или обязанность продажи или выкупа
одним участником акций другого участника по заранее определенной цене и
(или) при наступлении определенных обстоятельств; 3) запрет на отчуждение
акций до наступления определенных обстоятельств; 4) согласованное
осуществление других действий, связанных с управлением обществом, с
деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.
Современная российская модель акционерного соглашения больше
похожа на соглашение о голосовании в США, поскольку само акционерное
соглашение направлено на расширение полномочий акционеров, предоставляя
им право определять правила функционирования корпорации и ее органов. В
российской доктрине остается общепринятым подход, согласно которому
акционерные соглашения не могут изменить корпоративную структуру, порядок
принятия корпоративных решений и другие корпоративные правила.
1
Королев В.С. Лица, имеющие право участвовать в общем собрании акционеров и
участников / В.С. Королев // Гражданское право. 2018. № 3. С. 37.
52
Необходимо согласиться с тем, что расширение предмета акционерных
соглашений противоречит российским правовым традициям. Неуместность
такого подхода обоснована следующими фактами. Во-первых, обязательная
юридическая природа этих соглашений исключает возможность их
распространения на третьих лиц (совет директоров и само акционерное
общество); во-вторых, большинство вопросов по вопросу акционерного
соглашения в США входит в компетенцию общего собрания акционеров в
России
1
.
Другим важным элементом, связанным с деятельностью общего собрания
акционеров и частично влияющим на их способность принимать решения,
является повестка дня. Закон об акционерных обществах содержит норму,
которая в определенной степени ограничивает свободу действий собрания -
повестка дня собрания не может быть изменена сама по себе. Кроме того,
собрание не имеет права выходить за рамки повестки дня, то есть принимать
решения по вопросам, не включенным в повестку дня (пункт 6 статьи 49). Таким
образом, инициатива самого собрания по принятию вопросов, относящихся к его
компетенции, не допускается.
Рассматривая механизм голосования акционеров, следует отметить, что,
как правило, одна акция предоставляет ее владельцу один голос. Однако
привилегированные акции, за исключением случаев, предусмотренных законом,
не дают права голоса. Простая акция, дающая право одного голоса, в некоторых
случаях может обеспечить большее количество голосов. Такая ситуация имеет
место при кумулятивном голосовании. Закон об акционерных обществах
предусматривает возможность его применения при избрании членов совета
директоров компании и обязательство применять в компаниях с числом
владельцев обыкновенных акций более тысячи человек.
1
Овчинникова А.А. Общее собрание акционеров: понятие, признаки и значение /
А.А. Овчинникова // В сборнике: Гражданское законодательство РФ: современное состояние,
тенденции и перспективы развития. 2017. С. 123.
53
Место, занимаемое общим собранием в системе управления акционерным
обществом и коммерческой корпорацией, определяется прежде всего кругом
вопросов, которые входят в компетенцию собрания акционеров. Итак,
Н.В. Козлова определяет компетенцию как совокупность прав, установленных
законом или иным правовым актом, позволяющим органам юридического лица
совершать определенные действия для решения вопросов его внутренней
организации и представлять ее извне, реализуя волю самого юридического лица,
и тем самым приобретать гражданские права от своего имени и для него права и
принимать от его имени гражданские обязанности
1
.
До 2014 года российская доктрина в рамках общей компетенции собрания
акционеров выделяла свою исключительную и неисключительную
компетенцию. В то же время наука и законодательство по-разному трактуют
понятие исключительной компетенции общего собрания. Вступил в силу с 1
сентября 2014 г. ст. 103 ГК РФ отнесены к исключительной компетенции
вопросы, которые не могут быть переданы на решение исполнительных органов
общества. Представляется правильным, что такое понимание противоречит
логической и лингвистической сущности термина, и полномочия, составляющие
исключительную компетенцию, не могут быть переданы никакому другому
органу.
К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся
восемь групп вопросов (подпункты 1, 3, 4, 5, 7, 11, 12, 13 пункта 1 статьи 48
Закона об акционерных обществах).
По общему правилу изменения и дополнения вносятся в устав
акционерного общества или утверждение устава общества в новой редакции по
решению общего собрания акционеров (подпункт 1 пункта 1 статьи 48, пункт 1.
ст. 12 Закона об акционерных обществах). Закон предусматривает ряд
исключений из этого правила, когда решение может быть принято советом
1
Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица / Н.В. Козлова. - М., 2005. С.
319.
54
директоров (наблюдательным советом). Это касается внесения изменений в
устав в следующих случаях:
1) увеличение уставного капитала по результатам размещения акций;
2) уменьшение уставного капитала общества путем приобретения
обществом собственных акций с целью их выкупа;
3) использование специального права («золотой акции») в управлении
компанией;
4) создание филиалов, открытие представительств и их ликвидация
(пункты 2, 3, 4, 5 статьи 12 Закона об акционерных обществах)
1
.
Следующая группа вопросов, относящихся к исключительной
компетенции общего собрания акционеров акционерного общества, касается
ликвидации, назначения ликвидационной комиссии и утверждения
промежуточного и окончательного ликвидационных балансов.
В компетенцию общего собрания общества и коммерческой корпорации
входит избрание членов совета директоров.
В случае, когда число членов совета директоров (наблюдательного совета)
становится меньше числа, составляющего необходимый кворум, совет
директоров должен принять решение о проведении внеочередного общего
собрания акционеров для избрания нового совета директоров. Более того,
оставшиеся члены совета директоров вправе принимать решение только о созыве
такого внеочередного общего собрания акционеров. Таким образом, члены
совета директоров (наблюдательного совета) российского акционерного
общества не имеют права избирать (назначать) директоров ни при каких
обстоятельствах.
Помимо полномочий по избранию директоров, Закон об акционерных
обществах наделяет общее собрание акционеров исключительной компетенцией
определять количественный состав совета директоров (наблюдательного
1
Романова Н.Б. Особенности подготовки и проведения общего собрания акционеров в
непубличных акционерных обществах / Н.Б. Романова // Вестник Удмуртского университета.
Серия Экономика и право. 2017. Т. 27. № 1. С. 129.
55
совета), а также принимать решения о досрочном прекращении полномочий
акционеров. деятельность этого органа.
Существенной характеристикой, влияющей на стабильность совета
директоров, а также на его зависимость от решений акционеров, является
регулирование досрочного прекращения деятельности совета директоров. В
настоящее время Закон об акционерных обществах допускает одновременное
прекращение полномочий всех членов совета директоров. Отечественные
специалисты положительно оценивают этот подход, поскольку «все члены
совета директоров избираются одновременно, поэтому увольнение одного из них
не является полностью оправданным»
1
.
Отметим также, что законодатель конкретно не указывает причины,
которые могут послужить основанием для решения общего собрания о
досрочном прекращении полномочий совета директоров.
Другая группа вопросов, отнесенных законом к компетенции (ранее
исключительного) общего собрания акционеров, связана с определением
количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и
прав, предоставляемых этими акциями, а также с уменьшением Уставный
капитал компании путем уменьшения номинальной стоимости акций путем
приобретения компанией части акций с целью уменьшения их общего
количества, а также путем выкупа акций, приобретенных или выкупленных
компанией.
В компетенцию годового общего собрания акционеров входит
утверждение годовых отчетов, годовой финансовой отчетности, а также
распределение прибыли, в том числе выплата (объявление) дивидендов, за
исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов за первый
квартал, шесть месяцев, девять лет. месяцы финансового года и убытки.
компании по итогам финансового года.
1
Фомина О.Н. Правовое положение предпринимательской корпорации в США и
акционерного общества в Российской Федерации: Сравнительно-правовой анализ:
монография / О.Н. Фомина. - М.: Статут, 2016. С. 134.
56
Распределение прибыли в предпринимательской корпорации полностью
входит в компетенцию совета директоров, и в законе ничего не говорится о
необходимости утверждения общим собранием акционеров.
Определение порядка проведения общего собрания акционеров входит в
его компетенцию. Таким образом, общее собрание крупной компании обычно
утверждает Положение, регулирующее эту процедуру. Порядок подготовки и
проведения собрания акционеров предпринимательской корпорации
определяется законом и уставом. Кроме того, правила проведения собрания
акционеров устанавливаются его председателем, который, в свою очередь, если
иное не предусмотрено уставом, избирается советом директоров
1
.
Последним вопросом исключительной компетенции общего собрания
акционеров является избрание членов счетной комиссии и досрочное
прекращение ее полномочий. В предпринимательской корпорации функции
счетной комиссии выполняет председатель собрания акционеров или другие
должностные лица, уполномоченные организовывать собрание в соответствии с
уставом или советом директоров. Проверка полномочий, в том числе по
доверенности, обычно осуществляется специальными контролерами, которые
несут ответственность за действительность доверенностей, утвержденных для
голосования.
Совет директоров является коллегиальным управленческим органом,
избираемым акционерами компании. Совет директоров, существующий в
течение определенного времени, руководит деятельностью АО в период между
ежегодными собраниями. Орган наделен особыми полномочиями,
предоставляемыми ему уставом и законом. Именно на них совет директоров
общества опирается в работе.
Цель совета – повышение качества управления организацией, работа над
ее устойчивостью, увеличение дохода и рыночных цен на акции. Корпоративное
1
Сычева С.И. Некоторые вопросы обжалования решения общего собрания акционеров
/ С.И. Сычева // Аллея науки. - 2017. Т. 2. № 15. С. 567.