35
акционерные общества в рамках Ост-Индской компании в Голландии и в
Англии заложили основу для распространения акционерных обществ в Европе,
Америке, в России.
2.Акционерная форма в разных странах была внедрена либо «сверху»
со стороны государства, либо «снизу», вызванная необходимостью
экономического развития. Со стороны государства внедрение происходило в
Англии, Германии, Франции правительственными нормативными актами для
защиты общественных и государственных интересов.
3. В развитии акционерного законодательства наряду с положительными
моментами, исследователями отмечаются отрицательные: спекуляция,
мошенничество и как следствие банкротство, в связи с этим параллельно с
частными инициативами шло развитие государственного регулирования в
части защиты прав, так как государство участвовало в деятельности
акционерных обществ.
4. В России деятельность акционерных обществ началась с приходом
реформ Петра I, активно продолжалась в XVIII, XIX. В акционерных
обществах могли участвовать наряду с купцами, дворяне. В период до 20-х
годов XX века наблюдался рост акционерного учредительства, в связи с
изменением политического курса (отказа от частной собственности)
акционерные общества стали государственными.
5.Возврат в России к акционерным обществам произошел в конце 80-
годов XX века в связи со сменой политического курса (появлении частной
собственности). С начала 90-х годов идут процессы приватизации,
акционирования и соответственно появляются императивные нормы,
регулирующие эти процессы, центральный акт акционерного законодательства
- Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». В
Гражданском кодексе РФ были заложены базовые основы правового
положения акционерного общества и акционера (ст. 66—68, 96—104 и др.),
закрепилось понятие акционерного общества и деление его на типы, были
36
определены основные права и обязанности участников, регламентировались
главные аспекты образования общества, формирования его уставного капитала,
распределения прибыли, управления, а также реорганизации и ликвидации.
6. В связи с экономическим кризисом 2008 года появилась
необходимость оптимизации акционерного законодательства. Была
подготовлена Концепция развития гражданского законодательства
Российской федерации (одобрена решением Совета при Президенте РФ по
кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от
07.10.2009), в соответствии с которой Федеральным законом от 05.05.2014 №
99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса
Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений
законодательных актов Российской Федерации» все хозяйственные общества
(общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества) были
разделены на публичные и непубличные.
7. В настоящее время исследователями отмечается, что законодательное
регулирование правового статуса и деятельности акционерных обществ, а
также корпоративных отношений не отличается последовательностью и
непротиворечивостью. Нормы законодательства об акционерных обществах в
основном изложены в главе 6. Акционерное общество Гражданского кодекса
Российской Федерации (статьи 96-104), Федеральном законе «Об
акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ, также главе 2.
Коммерческие корпоративные организации (статьи 66-67), статья 50
Коммерческие и некоммерческие организации Гражданского кодекса РФ.
8. Анализ законодательства позволяет выделить следующие признаки
акционерного общества:
- акционерное общество – это коммерческая организация, основная цель
которой – извлечение прибыли,
- как юридическое лицо акционерное общество осуществляет свою
деятельность через органы управления (общее собрание акционеров, совет
37
директоров (наблюдательный совет), единый исполнительный орган
(генеральный директор, директор), коллегиальный исполнительный орган
(правление, дирекция), счетную и ревизионную комиссии,
- акционерное общество обязано иметь полное и сокращенное наименование,
что должно быть отражено в уставе, основном документе, регулирующим его
деятельность в рамках диспозитивного законодательства,
- акционерное общество обладает обособленным имуществом, которое
учитывается на самостоятельном балансе и которое создано за счет вкладов
акционеров (учредителей), кроме этого в процессе деятельности оно может
быть увеличено за счет приобретения,
- акционерное общество обладает гражданско-правовой ответственностью не
отвечает по обязательствам акционеров,
- акционерное общество от своего имени осуществляет гражданские права и
несет обязательства, а также может выступать истцом или ответчиком.
9.Акционерное общество может быть публичным и непубличным,
может быть реорганизовано в следующих формах: слияния, присоединения,
разделения, выделения и преобразования (формирование имущества
осуществляется за счет имущества реорганизуемых обществ). Также может
быть преобразовано в общество с ограниченной ответственностью или в
производственный кооператив в соответствии с федеральным
законодательством, в добровольном порядке возможна его ликвидация,
которая предусматривает за собой его прекращение без перехода прав и
обязанностей в порядке правопреемства другим лицам.
10.Уставной капитала акционерного общества состоит из
номинальной стоимости акций, приобретенной акционерами, в публичном
обществе размер составляет - 100 тыс. руб., непубличном обществе - 10 тыс.
руб.
38
11.В акционерном обществе создается резервный фонд в размере,
предусмотренном уставом, но не менее 5 процентов от его уставного капитала ,
который предназначен для покрытия его убытков.
12. Размещение дополнительных акций дополнительные акции и иных
эмиссионные ценные бумаги происходит посредством подписки (открытой и
закрытой) и конвертации.
13. Корпоративное управление акционерных обществах регулируется
Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом «Об акционерных
обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ, Кодексом корпоративного управления
(письмо Банка России от 10.04.2014 № 06-52/2466). В соответствии с Кодексом
корпоративное управление - это создание действующей системы обеспечения
сохранности предлагаемых акционерами средств и их эффективного
использования, снижения рисков, защита интересов всех акционеров
независимо от размера пакета акций. Акционерным обществам рекомендуется
соблюдать принципы корпоративного управления.
14. Структуру и состав управления акционерным обществом можно
представить в следующем виде:
14.1.Высшим органом управления является общее собрание акционеров.
Решения общего собрания акционеров принимаются через голосование:
правом голоса обладают акционеры – владельцы обыкновенных акций и
владельцы привилегированных акций. У акционеров, владельцев
обыкновенных акций и привилегированных акций, законодательство
предусматривает разные права: акционеры-владельцы обыкновенных акций
участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса, получают
дивиденды, в случае ликвидации - части имущества. Права владельцев
привилегированных акций ограничены: не имеют права голоса на общем
собрании акционеров, кроме этого, уставом общества им определяется размер
дивиденда, стоимость, выплачиваемая при ликвидации, очередность выплаты
дивидендов.
39
14.2.Совет директоров (наблюдательный совет) осуществляет общее
руководство деятельностью общество, за исключением вопросов, отнесенных
к компетенции общего собрания акционеров. В публичном акционерном
обществе обязательно образование коллегиального органа управления
наблюдательного совета. Если число акционеров-владельцев голосующих
акций менее 50 уставом общества может быть предусмотрено, что функции
совета директоров осуществляет общее собрание акционеров.
14.3.Члены Совета директоров (наблюдательного совета) избираются
общим собранием акционеров. Им может быть только физическое лицо,
которое не может быть акционером общества. Количественный состав совета
директоров (наблюдательного совета) определяется уставом общества или
решением общего собрания акционеров. В основном не менее 5 членов, если
владельцев голосующих акций больше 1000 – не менее 7 членов, больше 2000 –
не менее 9 членов.
14.4. Совет директоров соответствии с Кодексом корпоративного
управления Совет директоров общества осуществляет стратегическое
управление обществом, определяет основные принципы и подходы к
организации в обществе системы управления рисками и внутреннего контроля,
контролирует деятельность исполнительных органов общества, а также
реализует иные ключевые функции; должен быть подотчетен акционерам
общества; является эффективным и профессиональным органом управления
общества, способным выносить объективные независимые суждения и
принимать решения, отвечающие интересам общества и его акционеров.
14.5.Руководство текущей деятельностью осуществляется единоличным
исполнительным органом (директором, исполнительным директором) или
единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным
органом (правлением, дирекцией). Все исполнительные органы подотчетны
совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров.
40
По решению общего собрания акционеров с учетом предложения совета
директоров (наблюдательного совета) полномочия единоличного
исполнительного органа могут быть переданы по договору коммерческой
организации (управляющей организации) или индивидуальному
предпринимателю (управляющему).
14.6. Единоличный исполнительный орган действует без доверенности,
коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция)
действует на основании устава, положения, регламента, утверждаемого общим
собранием акционеров.
15. Система управления акционерным обществом предусматривает
обеспечение разумной уверенности в достижении поставленных перед
обществом целей исключающих возможности убытков в рамках
управления рисками и внутреннего контроля.
41
Глава 2. Актуальные проблемы акционерного
законодательства в части правового регулирования в
Российской Федерации
2.1.Реформа акционерного законодательства: публичные и
непубличные акционерные общества
1 сентября 2014 г. вступили в силу изменения, внесенные Федеральным
законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ в главу 4 Гражданского кодекса Российской
Федерации, в соответствии с которым хозяйственные общества (общества с
ограниченной ответственностью и акционерные общества) были разделены на
публичные и непубличные, деление на закрытие и открытые было упразднено.
Публичное акционерное общество – это общество акции которого и
ценные бумаги, конвертируемые в его акции, публично размещаются через
открытую подписку, либо публично обращаются на условиях
законодательными нормативными актами о ценных бумагах. Правила о
публичных обществах применяются также к акционерным обществам, как
известно устав и фирменное наименование обязательно содержат указание на
то, что общество является публичным (пункт 1 статьи 66.3 Гражданского
кодекса РФ). Так как акции публичного общества размещаются и обращаются
среди неопределённого круга лиц, то соответственно состав участников
неограничен и может регулярно изменяться. В рамках законодательства о
публичных акционерных обществах мы рассматриваем следующие
понятия:
- размещение эмиссионных ценных бумаг – это отчуждение эмитентом
эмиссионных ценных бумаг первым владельцам путем заключения гражданско-
правовых сделок,
- публичное размещение ценных бумаг - размещение ценных бумаг путем
открытой подписки, в том числе и на организованных торгах,
42
- публичное обращение ценных бумаг – обращение ценных бумаг на
организованных торгах или обращение путем предложения ценных бумаг
неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы,
открытая подписка – это возмездное размещение дополнительных акций в
процессе эмиссии неограниченному кругу лиц, что в свою очередь является
увеличением уставного капитала акционерного общества.
Акционерные общества, созданные до 01.09.2014 отвечают признакам
публичности по критерию обращения ценных бумаг при соблюдении
следующих условий:
1) на момент вступления в силу новых положений гражданского
законодательства о юридических лицах акции общества или ценные бумаги,
подлежащие конвертации должны находиться в публичном обращении,
обществом должно фактически реализовываться право на публичное
обращение его акций.
2) публичное обращение акций должно осуществляться в
соответствии с законодательством о ценных бумагах, к публичным
акционерным обществам не применимо публичное обращение ценных бумаг,
осуществляемое в соответствии с законодательством о приватизации.
В соответствии с изменениями законодательства
1
акционерное общество
обязано представить для внесения в единый государственный реестр
юридических лиц для сведения о фирменном наименовании, что оно является
публичным (пункт 1 статьи 97 Гражданского кодекса РФ). При этом закон не
содержит норм о том, что публичным должно признаваться акционерное
общество, у которого на момент введения в действие изменений прекращено
публичное обращение акций (ценных бумаг, конвертируемых в акции), даже
если ранее оно осуществлялось.
1
Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ.// СПС
«КонсультантПлюс» [электронный ресурс]
43
Согласно Гражданскому кодексу РФ публичный статус может имеет
только акционерное общество, дополнительно у него должны быть критерии
публичности. Законодательство обязывает публичное общество раскрывать
определенную информацию, предусмотренную пунктом 6 статьи 97
Гражданского кодекса РФ, в целях повышения уровня информационной
открытости общества, что в свою очередь способствует защите интересов
потенциально неограниченного круга инвесторов.
Одновременно законодательство о рынке ценных бумаг
1
допускает
публичное размещение и обращение ценных бумаг непубличными
акционерными обществами и обществами с ограниченной ответственностью
(то есть ценных бумаг, не конвертируемых в акции), которые обязаны
раскрывать информацию в рамках информации о рынке ценных бумаг
аналогично публичным обществам при осуществлении деятельности по
публичному размещению и обращению ценных бумаг
2
. Но несмотря
фактическую деятельность с ценными бумагами такие хозяйственные
общества не считаются публичными.
Непубличное общество – это общество, которое не отвечает признакам
установленным законодательством для публичных обществ, акции которого
размещаются среди заранее определенного круга лиц и в дальнейшем не
подлежат публичному обращению. Акционерные общества такого типа
выбирают ограниченный, определенный круг участников, поэтому имеют
относительно небольшой и фиксированный состав входящих в них акционеров.
Новое законодательство в части деления общество на публичные и
непубличные предполагало установить специальные режимы правового
регулирования корпоративных отношений для обществ с большим и динамично
1
Федеральном Законе от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» // СПС
«КонсультантПлюс» [электронный ресурс] (дата обращения: 25.11.2019).
2
Лядская Н.В. Правовое регулирование деятельности акционерных обществ в связи с
реформированием гражданского законодательства// Ленинградский юридический журнал.
2017. №1 . С .66-76.
44
меняющемся составом участников и обществе относительно небольшим и
определённым количеством акционеров. Но в реальности произошло немного
следующее: правовое регулирование корпоративных отношений в
непубличных акционерных обществах приблизилось к регулированию
корпоративных отношений участников обществ с ограниченной
ответственностью.
Анализ источников по реформе деления обществ на публичные и
непубличные показывает, что реформа законодательства должна была
содействовать большей информационной открытости акционерных обществ,
осуществляющих деятельность по публичному размещению и обращению
ценных бумаг (не только акций). И в этом случае режим публичности должен
был в таком случае распространяться на все подобные хозяйственные
общества, в том числе и общества с ограниченной ответственностью, что в
свою очередь помогло обеспечить защиту прав большого круга инвесторов,
доверие к фондовому рынку, но реформа гражданского законодательства
пошла по пути деления хозяйственных обществ на публичные и непубличные
общества в сфере корпоративных отношений и управления в обществе, а не в
осуществлении публичной деятельности с ценными бумагами.
Поэтому в настоящее время в непубличных акционерных обществах
наблюдается большая свобода в рамках корпоративного управления в связи с
тем, что диспозитивные нормы законодательства позволяют установить
правила, отличные от предусмотренных законом императивных норм.
Например, в соответствии с единогласным решением акционеров общего
собрания акционеров непубличного акционерного общества можно включить в
устав общества положения, отличные от правил, установленных законом
1
:
- о передаче на рассмотрение коллегиального органа управления общества или
коллегиального исполнительного органа общества вопросов, отнесенных
1
Пункт 3 ст. 66.3 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N
51-ФЗ (ред. от 18.072019) // СПС «КонсультантПлюс» [электронный ресурс]