64
Закон "Об акционерных обществах" определяет, что для осуществления
контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества общим
собранием акционеров в соответствии с уставом общества избирается
ревизионная комиссия (ревизор) общества(ст. 85). Аудитор (гражданин или
аудиторская организация) общества осуществляет проверку финансово-
хозяйственной деятельности общества в соответствии с правовыми актами РФ
на основании заключаемого с ним договора. Общее собрание акционеров
утверждает аудитора общества. Размер оплаты его услуг определяется советом
директоров (наблюдательным советом) общества (ст. 86).
Вместе с тем функции внутреннего аудита шире, чем функции
ревизионной комиссии. В частности, к функциям внутреннего аудита относятся:
оценка эффективности системы внутреннего контроля; оценка эффективности
системы управления рисками; оценка корпоративного управления (в случае
отсутствия комитета по корпоративному управлению). В связи с этим
представляется важным включение в Закон "Об акционерных обществах"
положений о структурном подразделении, осуществляющем функции
внутреннего аудита, с указанием его целей, задач и полномочий.
В случае привлечения для осуществления внутреннего аудита внешней
независимой организации ст. 86 Закона "Об акционерных обществах"
целесообразно дополнить положениями о порядке выбора такой организации и
заключения с ней договора.
Включение в Закон "Об акционерных обществах" обязательных
требований к корпоративному управлению публичного акционерного общества
необходимо с точки зрения определения последствий их нарушения. Такие
последствия определены Положением Банка России «О допуске ценных бумаг к
организованным торгам». В соответствии с ним при нарушении требований о
количестве независимых директоров, при нарушении иных обязательных
требований к корпоративному управлению и при не устранении эмитентом
допущенных нарушений в установленный биржей срок биржа принимает
решение об исключении ценных бумаг этого эмитента из котировального списка.
65
Как следует из п. 1.12 указанного Положения, «при возникновении
оснований исключения ценных бумаг, установленных настоящим Положением
или правилами листинга, из котировального списка первого (высшего) уровня
или котировального списка второго уровня биржа принимает решение о
переводе ценных бумаг из котировального списка первого (высшего) уровня в
котировальный список второго уровня или в не котировальную часть Списка (о
переводе ценных бумаг из котировального списка второго уровня в не
котировальную часть Списка), если соблюдаются условия, установленные
настоящим Положением и правилами листинга для включения ценных бумаг в
котировальный список или не котировальную часть Списка, либо принимает
иное предусмотренное правилами листинга решение»
1
.
Таким образом, с одной стороны, по решению организатора торговли
ценные бумаги могут быть исключены из котировального списка (или
переведены в не котировальную часть) в случае допущенных публичным
акционерным обществом нарушений требований к корпоративному управлению.
Но сохраняется ли при этом публичный статус акционерного общества?
С другой стороны, ценные бумаги исключаются из Списка на основании
заявления об исключении ценных бумаг из Списка или из котировального
списка, подписанного эмитентом ценных бумаг или лицом, обязанным по
ценным бумагам, в случае расторжения договора, на основании которого
осуществлялся их листинг.
При этом должны быть соблюдены все условия, установленные
законодательством для делистинга, в том числе требования Закона "Об
акционерных обществах".
В соответствии со ст. 7.2 Закона "Об акционерных обществах"
прекращение обществом его публичного статуса допускается при
одновременном соблюдении следующих условий:
1
Долинская В.В. Акционерное право. Основные положения и тенденции. - М. – 2016. – 180 с.
66
1) акции общества или эмиссионные ценные бумаги общества,
конвертируемые в его акции, не находятся в процессе размещения посредством
открытой подписки и не допущены к организованным торгам;
2) Банком России принято решение об освобождении общества от
обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ
о ценных бумагах.
Согласно ст. 92.1 Закона "Об акционерных обществах" общество по
решению общего собрания акционеров вправе в соответствии с
законодательством РФ о ценных бумагах обратиться в Банк России с заявлением
об освобождении его от обязанности осуществлять раскрытие или
предоставление информации, предусмотренной законодательством РФ о ценных
бумагах. Решение по данному вопросу принимается общим собранием
акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров — владельцев голосующих
акций непубличного общества, принимающих участие в общем собрании
акционеров, а в публичном обществе — большинством в 95 % голосов всех
акционеров — владельцев акций общества всех категорий (типов).
Одновременно с решением об обращении общества в Банк России с
заявлением об освобождении его от обязанности раскрывать информацию,
предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах, и решением об
обращении с заявлением о делистинге акций и эмиссионных ценных бумаг,
конвертируемых в акции, обществом принимается решение о внесении в устав
публичного общества изменений, исключающих указание на то, что общество
является публичным. Такие решения принимаются в рамках одного вопроса
повестки дня общего собрания акционеров большинством в 95 % голосов всех
акционеров — владельцев акций общества всех категорий (типов)
1
.
Акционеры публичного общества, голосовавшие против или не
принимавшие участия в голосовании по перечисленным вопросам, вправе
1
Символоков О.А., Загребаева Е.В. Отдельные вопросы, возникающие при совершении
хозяйственными обществами крупных сделок при применении обновленных норм // Журнал
предпринимательского и корпоративного права. 2019. N 1. С. 49 - 52.
67
требовать выкупа обществом принадлежащих им акций в соответствии со ст. 75–
76 Закона "Об акционерных обществах".
Изменения, касающиеся правового статуса публичных акционерных
обществ, направлены на сокращение императивных правил. Цель новых норм
законодательства – установление диспозитивного регулирования
правоотношений по управлению акционерным обществом, в том числе по
формированию органов управления, их функциям, по порядку принятия
решений.
2.3 Практические аспекты реализации некоторых прав миноритарными
акционерами непубличных акционерных обществ
Современное российское законодательство об акционерных обществах
продолжает меняться, что, в свою очередь, сказывается на практических
аспектах применения содержащихся в нормативно-правовых актах механизмов.
Многие из изменений, которые были осуществлены отечественным
законодателем за последние несколько лет, существенным образом повлияли в
том числе и на расстановку сил в извечном противостоянии между интересами
мажоритарных и миноритарных акционеров.
Поиском баланса в защите интересов и прав акционеров традиционно
занимались и занимаются правоведы в большинстве развитых стран мира, а
проблемы соблюдения и защиты от природы во многом антагонистических
интересов мажоритарного собственника и миноритарного акционера решаются
законодателем разных стран разным путем.
В России традиционно состав собственников крупных акционерных
обществ представлен одним или несколькими мажоритарными акционерами,
которым принадлежит большая часть акций компании. Такое положение во
многом предопределило тот курс, которого придерживается отечественный
законодатель. Так, появился план мероприятий ("дорожная карта")
68
"Совершенствование корпоративного управления", утвержденный
распоряжением Правительства РФ от 25 июня 2016 г. N 1315-р
1
. Как сказано в
самом плане, его реализация позволит Российской Федерации повысить позиции
в рейтинге DoingBusiness, подготавливаемом Всемирным банком на ежегодной
основе. Во исполнение плана Федеральным законом от 19 июля 2018 г. N 209-
ФЗ
2
в ст. 52 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об
акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) было внесено "существенное"
изменение, направленное на защиту прав и законных интересов акционеров.
Теперь сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть
сделано не позднее чем за 21 день вместо 20 дней в предыдущей редакции
Закона.
В то же время на практике актуальным остается вопрос о возможности
акционера, не обладающего полноценным корпоративным контролем, защищать
свои права в случае возникновения конфликта между таким акционером и
вчерашними партнерами по бизнесу - акционерами, в чьих руках сосредоточен
контроль за деятельностью компании. Многие российские ученые и практики
исследуют данную проблему на протяжении многих лет. Следует отметить
работы О.В. Осипенко, И.С. Шиткиной, Д.И. Степанова, Ю.Г. Лесковой, В.В.
Долинской, С.Д. Могилевского, М.А. Егоровой.
Общую информацию о правах акционера можно найти в Гражданском
кодексе РФ, в Законе N 208-ФЗ.
Первое право, значение которого сложно переоценить, говоря о
возможности защищать интересы миноритарного акционера, - это право
свободно отчуждать свои акции. Оно свойственно в первую очередь публичным
акционерным обществам, поскольку в непубличных акционерных компаниях
существует ряд ограничений. Уставом непубличного акционерного общества
1
Распоряжение Правительства РФ от 25 июня 2016 г. N 1315-р "Об утверждении плана
мероприятий ("дорожной карты") "Совершенствование корпоративного управления" // СЗ РФ.
2016. N 28. Ст. 4756.
2
Федеральный закон от 19 июля 2018 г. N 209-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон
"Об акционерных обществах" // СЗ РФ. 2018. N 30. Ст. 4544.
69
могут быть установлены некоторые "барьеры" на пути свободного отчуждения
акций акционером, которые некоторыми авторами рассматриваются как
обстоятельства, усугубляющие положение миноритарного акционера
1
. Так,
уставом непубличного общества может быть предусмотрена необходимость
получения согласия других акционеров и общества на отчуждение акций
третьим лицам. В случае, когда устав общества не предусматривает подобного
ограничения, при отчуждении акций акционер не должен получать согласие
других акционеров или общества на такое отчуждение. Однако в уставе может
быть предусмотрено преимущественное право акционеров и общества на
приобретение акций, продаваемых другими акционерами третьим лицам по цене
предложения третьему лицу.
Суть этого инструмента заключается в том, что, если любой из акционеров
захочет продать свои акции (все или часть) третьему лицу (не акционеру
общества), у других акционеров возникает преимущественное право приобрести
эти акции.
На практике может сложиться ситуация, когда появляется возможность
использовать этот механизм для защиты своих интересов миноритарному
акционеру. Это возможно, когда наступает одно или несколько условий.
Например, для других акционеров важен неизменный персональный состав
владельцев общества и им не нужен новый акционер - темная лошадка
(возможно, с негативной репутацией). Может быть, другие акционеры
заинтересованы в приобретении акций, принадлежащих миноритарному
акционеру.
Такую ситуацию миноритарный акционер может использовать в своих
интересах, например, стараясь "напугать" своих компаньонов,
продемонстрировав намерение выйти из состава владельцев компании. При этом
возможно искусственное создание негативного образа нового потенциального
1
Бойко Т.С. Защита миноритариев от притеснения со стороны мажоритария в непубличных
обществах // Вестник экономического правосудия Российской Федерации. 2017. N 7. С. 112 -
156.
70
акционера, что, в свою очередь, вынудит других акционеров пойти на
переговоры с миноритарным акционером. Подобные шаги могут создать
потенциальную возможность продать акции другим акционерам по цене выше
рыночной.
Реализуя в целях достижения своих интересов возможности, которые дает
право отчуждать акции, некоторые акционеры стремятся найти "подставного"
покупателя акций - лицо, обладающее необходимыми качествами (в зависимости
от целей это: достаточная финансовая обеспеченность, образ беспринципного
рейдера или авторитета в маргинальных слоях общества, представителя
определенных структур и т.п.). Определившись с кандидатурой покупателя,
продавец, например, устанавливает необоснованно высокую цену на акции,
которая должна быть неподъемной для других акционеров, а в некоторых
случаях и самого акционерного общества. В случае же, если миноритарный
акционер рассматривает вариант продажи своих акций другим акционерам, то
устанавливается цена, которую он намеревается получить за свои акции.
Описанные действия акционера могут быть использованы им для
"встряски" других акционеров и побуждения их к переговорам о дальнейшей
судьбе компании. Также может появиться возможность выгодно продать акции.
Доведенное до "слуха" акционеров-оппонентов намерение передать свои акции
третьему лицу само по себе может вызвать их интерес и инициировать контакты
между сторонами "конфликта".
Еще одно безусловное право акционера - это право участвовать в
управлении акционерным обществом.
Это право состоит из нескольких элементов. Первым из них является
возможность непосредственно управлять акционерным обществом через участие
в работе общего собрания акционеров. Статья 51 Закона № 208-ФЗ дает право
акционерам принимать участие в общем собрании. Это, в свою очередь,
означает, что акционер имеет право (правда, это связано с наличием у него
определенного пакета голосующих акций) участвовать в формировании
повестки дня собрания, созывать внеочередные общие собрания, готовиться к
71
собранию, выступать на собрании по каждому вопросу повестки дня, голосовать
и, что особенно важно, обжаловать решения общего собрания и требовать в суде
признания их недействительности или подтверждения ничтожности.
Важно отметить, что законодательство строго регламентирует процедуры,
связанные с созывом, подготовкой и проведением собрания акционеров. На
любом из таких этапов могут быть допущены нарушения, которые впоследствии
позволяют акционеру обратиться в суд с требованием о признании
недействительным решения общего собрания.
В соответствии со ст. 58 Закона № 208-ФЗ, для того чтобы собрание
акционеров было признано правомочным (имело бы кворум), в нем должны
принять участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной
голосов размещенных голосующих акций общества.
Еще одним важным обстоятельством является тот факт, что решения по
многим вопросам на собрании принимаются большинством от присутствующих
на собрании акционеров, а для принятия решений по некоторым вопросам
требуется квалифицированное большинство голосов присутствующих на
собрании лиц.
Можно говорить о том, что возможность акционера, владеющего даже
сравнительно небольшим числом голосующих акций непубличного
акционерного общества, влиять на решения, принимаемые общим собранием
акционеров, зависит в том числе и от возможности других акционеров
принимать участие в работе высшего органа управления, а также от возможности
нескольких акционеров объединять свои волю и усилия для достижения целей.
В этом контексте акционерами может использоваться такой инструмент
воздействия на расстановку сил в обществе, как корпоративный договор.
В соответствии с действующим законодательством акционерным
соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных
акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции.
Практическое значение корпоративного соглашения заключается в
возможности акционеров объединять права, предоставленные им их акциями,
72
для достижения общих целей, и делать это не путем установления "понятийных"
договоренностей, а в рамках установленной законом процедуры.
В некоторых случаях сам факт заключения такого договора (о заключении
соглашения должны быть уведомлены другие акционеры) заставляет
акционеров, не участвующих в нем, идти на переговоры с объединившими свои
силы собственниками.
Еще одним элементом права на участие в управлении обществом является
возможность акционера быть членом органов управления компании.
Этот элемент может быть, например, воплощен в членстве акционера в
совете директоров компании.
Действуя в качестве члена совета директоров, акционер может
реализовывать различные механизмы, влияющие на жизнь акционерного
общества. Такая возможность появляется тогда, когда акционер может
гарантировать себе или своему представителю место во втором по значимости
после общего собрания органе управления.
Еще одним из безусловных прав акционеров является право на получение
информации о деятельности общества.
Это право реализуется в соответствии с положениями ст. ст. 89 и 91 Закона
N 208-ФЗ. Акционер может в любое время обратиться в общество с требованием
о предоставлении информации.
Летом 2017 г. законодатель изменил свое отношение к регулированию
вопроса о предоставлении информации миноритарным акционерам на 180
градусов и существенным образом ограничил права акционеров, владеющих
менее 25% голосующих акций общества. Теперь в требовании такого акционера
должна быть указана деловая цель, с которой запрашиваются документы.
При этом достаточно сложно определить понятие "деловая цель".
Законодатель закрепил следующую норму: "Под деловой целью понимается
законный интерес акционера в получении сведений и документов, которые
объективно необходимы и достаточны для надлежащей реализации прав
акционера".
73
Также законодатель фактически дает возможность обществу отказывать
акционеру, если деловая цель не считается разумной или отсутствует.
Право акционера на получение информации в соответствии со ст. ст. 89 -
91 Закона N 208-ФЗ может использоваться акционером не только в случае, когда
ему нужно получить какие-либо документы, например, для предоставления их
потенциальному покупателю акций.
В соответствии со ст. 15.19 Кодекса об административных
правонарушениях РФ
1
не предоставление акционеру информации по его
требованию влечет наложение административного штрафа на должностных лиц
в размере от 20 тыс. до 30 тыс. руб. или дисквалификацию на срок до одного
года, на юридических лиц - от 500 тыс. до 700 тыс. руб.
Возможность привлечения юридического лица к административной
ответственности на практике можно использовать в корпоративных конфликтах.
По разным причинам при конфликте между акционерами или акционерами и
менеджментом компания стремиться ограничить некоторых акционеров (чаще
всего миноритарных) в возможности получения доступа к информации и
документам. В свою очередь, акционеры в целях защиты своих прав стремятся
получить необходимые им документы и информацию и в случае отказа в их
предоставлении могут действовать нескольким способами.
Во-первых, обратиться в суд с требованием обязать компанию
предоставить запрашиваемую информацию. До недавнего времени суды часто
вставали на сторону акционеров, обязывая акционерные общества выполнить
предусмотренные законом обязанности.
Вторым способом является обращение за защитой нарушенного права в
Банк России с требованием о привлечении к административной ответственности
акционерного общества.
Если акционерное общество было привлечено к ответственности за
совершение административного правонарушения и на общество был наложен
1
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г.
N 195-ФЗ (ред. от 30.10.2018) // Российская газета. 2001. 31 декабря.