54
Председатель совета директоров (наблюдательного совета)
общества избирается членами совета директоров (наблюдательного совета)
общества из их числа большинством голосов от общего числа членов совета
директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено
уставом общества. Совет директоров (наблюдательный совет) общества
вправе в любое время переизбрать своего председателя большинством
голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного
совета), если иное не предусмотрено уставом общества.
Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества
организует его работу (рисунок 10):
Рисунок 10. Функционал председателя совета директоров
(наблюдательного совета) общества
1
В случае отсутствия председателя совета директоров (наблюдательного
совета) общества его функции осуществляет один из членов совета
директоров (наблюдательного совета) общества по решению совета
директоров (наблюдательного совета) общества.
Заседание совета директоров (наблюдательного совета) общества
созывается (рисунок 11):
1
Ломакин, Д. В. Общее собрание акционеров / Д. В. Ломакин // Законодательство. – 2017.
– № 3. – С. 30
функционал председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества
созывает заседания совета
директоров
(наблюдательного совета)
общества
и
председательствует на них
организует на
заседаниях
ведение протокола
председательствует на
общем собрании
акционеров
если
иное не предусмотрено
уставом общества
55
Рисунок 11. Кем созывается заседание совета директоров
(наблюдательного совета) общества
1
Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров
(наблюдательного совета) общества определяется (рисунок 12):
Рисунок 12. Документы, определяющие порядок созыва и
проведения заседаний совета директоров (наблюдательного
совета) общества
2
Уставом или внутренним документом общества может быть
предусмотрена возможность учёта при определении наличия кворума и
результатов голосования письменного мнения члена совета директоров
(наблюдательного совета) общества, отсутствующего на заседании совета
директоров (наблюдательного совета) общества, по вопросам повестки дня, а
также возможность принятия решений советом директоров (наблюдательным
1
Долинская, В. В. Акционерное право: основные положения и тенденции / В. В.
Долинская. – М.: Волтерс Клувер, 2016. – c.267
2
Вавулин, Д. А., Федотов, В. Н. Правовые основы акционерного соглашения / Д. А.
Вавулин, В. Н. Федотов // Право и экономика. – 2016. – № 8. – С. 22
кем созывается заседание совета директоров (наблюдательного совета) общества
председателем совета
директоров
(наблюдательного
совета) общества
по его собственной
инициативе
по требованию
члена совета директоров
(наблюдательного совета
)
ревизионной ком
иссии
(ревизора) общества
аудитора общества
исполнительного органа
общества
иных лиц,
определённых
уставом общества
документы, определяющие порядок созыва и проведения заседаний совета директоров
(наблюдательного совета) общества
уставом общества
внутренним документом общества
56
советом) общества заочным голосованием. Кворум для проведения заседания
совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом
общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов
совета директоров (наблюдательного совета) общества. В случае, когда
количество членов совета директоров (наблюдательного совета) общества
становится менее количества, составляющего указанный кворум, совет
директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение о
проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового
состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Оставшиеся
члены совета директоров (наблюдательного совета) общества вправе
принимать решение только о созыве такого внеочередного общего собрания
акционеров
1
.
Решения на заседании совета директоров (наблюдательного совета)
общества принимаются большинством голосов членов совета директоров
(наблюдательного совета) общества, принимающих участие в заседании, если
настоящим Федеральным законом, уставом общества или его внутренним
документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета
директоров (наблюдательного совета) общества, не предусмотрено большее
число голосов для принятия соответствующих решений.
Передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного
совета) общества иному лицу, в том числе другому члену совета директоров
(наблюдательного совета) общества, не допускается. При решении вопросов
на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества каждый
член совета директоров (наблюдательного совета) общества обладает одним
голосом. Уставом общества может быть предусмотрено право решающего
голоса председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества
при принятии советом директоров (наблюдательным советом) общества
1
Вавулин, Д. А., Федотов, В. Н. Правовые основы акционерного соглашения / Д. А.
Вавулин, В. Н. Федотов // Право и экономика. – 2016. – № 8. – С. 22
57
решений в случае равенства голосов членов совета директоров
(наблюдательного совета) общества.
На заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества
ведётся протокол. Протокол заседания совета директоров (наблюдательного
совета) общества составляется не позднее трёх дней после его проведения.
В протоколе заседания указываются (рисунок 13):
Рисунок 13. Перечень, указывающийся в протоколе заседания
1
Протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета)
общества подписывается председательствующим на заседании, который
несёт ответственность за правильность составления протокола.
Член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не
участвовавший в голосовании или голосовавший против решения, принятого
советом директоров (наблюдательным советом) общества в нарушение
порядка, установленного настоящим Федеральным законом, иными
правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, вправе
обжаловать в суд указанное решение в случае, если этим решением
нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть
1
Носов, С. И. Акционерное законодательство России: история, теоретический анализ,
тенденции развития / С. И. Нососов. – М., 2016. – с.82
перечень, указывающийся в протоколе заседания
место
и
время его проведения
лица
присутствующие на заседании
повестка дня заседания
вопросы, поставленные
на голосование
и
итоги голосования по ним
принятые решения
58
подано в суд в течение одного месяца со дня, когда член совета директоров
(наблюдательного совета) общества узнал или должен был узнать о принятом
решении. Суд с учётом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе
обжалуемое решение, если голосование данного члена совета директоров
(наблюдательного совета) общества не могло повлиять на результаты
голосования и допущенные нарушения не являются существенными.
Акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров
(наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований
Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской
Федерации, устава общества, в случае, если указанным решением нарушены
права и (или) законные интересы общества или этого акционера. Суд с
учётом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение,
если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру
либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и
допущенные нарушения не являются существенными
1
.
Заявление акционера об обжаловании решения совета директоров
(наблюдательного совета) общества может быть подано в суд в течение трёх
месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом
решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его
недействительным. Предусмотренный настоящим пунктом срок обжалования
решения совета директоров (наблюдательного совета) общества в случае его
пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если
акционер не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы.
Признание решения совета директоров (наблюдательного совета)
общества о созыве общего собрания акционеров недействительным не влечёт
за собой недействительности решения общего собрания акционеров,
1
Маковская, А. А. Правовые последствия недействительности решений общего собраний
акционеров и совета директоров акционерного общества / А. А. Маковская //
Недействительность в гражданском праве: проблемы, тенденции, практика: сб. ст. / отв.
ред. М. А. Рожкова. – М., 2016. – С. 355
59
проведённого на основании решения о его созыве, признанного
недействительным. Нарушения федерального закона и иных нормативных
правовых актов Российской Федерации, допущенные при созыве общего
собрания акционеров, оцениваются судом при рассмотрении иска об
обжаловании соответствующего решения общего собрания акционеров.
Признание решений совета директоров (наблюдательного совета)
общества об одобрении сделок, согласие на совершение которых отнесено
законом или уставом общества к компетенции совета директоров
(наблюдательного совета) общества, недействительными в случае
обжалования таких решений отдельно от оспаривания соответствующих
сделок общества не влечёт за собой признания соответствующих сделок
недействительными.
Решения совета директоров (наблюдательного совета) общества,
принятые с нарушением компетенции совета директоров (наблюдательного
совета) общества, при отсутствии кворума для проведения заседания совета
директоров (наблюдательного совета) общества, если наличие кворума в
соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным
условием проведения такого заседания, или без необходимого для принятия
решения большинства голосов членов совета директоров (наблюдательного
совета) общества, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном
порядке
1
.
3.3. Исполнительный орган общества
В соответствии со ст. 69 ФЗ "Об акционерных обществах" руководство
текущей деятельностью хозяйственных обществ осуществляется
единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным
1
Маковская, А. А. Правовые последствия недействительности решений общего собраний
акционеров и совета директоров акционерного общества / А. А. Маковская //
Недействительность в гражданском праве: проблемы, тенденции, практика: сб. ст. / отв.
ред. М. А. Рожкова. – М., 2016. – С. 356
60
директором) или единоличным исполнительным органом общества
(директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным
органом общества (правлением, дирекцией)
1
.
В том случае, когда участниками общества выбирается второй вариант,
т.е. одновременно единоличный и коллегиальный исполнительные органы, в
уставе общества должна быть определена компетенция коллегиального
исполнительного органа. О причине такого подхода законодателя мы уже
говорили: формирование компетенции органов управления акционерного
общества по принципу остаточной компетенции. Отметим, что прежняя
редакция ФЗ "Об акционерных обществах" предусматривала обязательное
определение в уставе общества компетенции каждого исполнительного
органа. Но в этом случае принцип остаточной компетенции при
формировании компетенции единоличного исполнительного органа
нарушался, поскольку в его компетенцию входили не все вопросы, не
вошедшие в компетенцию коллегиального исполнительного органа, а лишь
те, которые были описаны в уставе общества как компетенция единоличного
исполнительного органа. Но в таком случае компетенция единоличного
исполнительного органа реально ограничивалась. При необходимости
решения вопроса, полномочия на решение которого предусматривались
уставом, возникал тупик. В соответствии с новой редакцией Закона этого не
происходит, поскольку Закон требует определение компетенции в уставе
только для коллегиального органа управления. При наличии в обществе двух
исполнительных органов - коллегиального и единоличного - лицо,
осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества,
осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного
органа общества. Таким образом, к компетенции исполнительных органов
общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью
1
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред.
от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017) [Электронный ресурс] – режим
доступа: //http://rulaws.ru/laws/Federalnyy-zakon-ot-26.12.1995-N-208-FZ/
61
общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной
компетенции общего собрания или совета директоров (наблюдательного
совета) общества, если уставом общества предусмотрено его образование.
Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному
совету) общества и общему собранию акционеров и соответственно обязаны
выполнять их решения, а также организовывать их выполнение.
Согласно ст. 48 ФЗ "Об акционерных обществах" единоличный
исполнительный орган общества (директор, генеральный директор)
образуется общим собранием общества на срок, определенный уставом
общества. Вместе с тем уставом образование единоличного исполнительного
органа может быть отнесено к компетенции совета директоров
(наблюдательного совета) (ст. 65 ФЗ "Об акционерных обществах")
1
.
Единоличный исполнительный орган (директор, генеральный
директор) может быть избран или назначен как из состава акционеров
общества, так и из иного круга лиц. Правда, в последнем случае согласно ФЗ
"Об обществах с ограниченной ответственностью" единоличный
исполнительный орган, участвуя в общем собрании участников общества с
ограниченной и дополнительной ответственностью, имеет право только
совещательного голоса. В акционерном обществе этот вопрос никак не
регламентирован, но, очевидно, его решение возможно в том же порядке.
Необходимо отметить еще одну особенность. В качестве единоличного
исполнительного органа может выступать только физическое лицо.
Единственным исключением является случай, когда общество передает
полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, в роли
которого выступает коммерческая организация. Кодекс корпоративного
поведения рекомендует на должность генерального директора общества
назначать лиц, имеющих квалификацию, как в сфере деятельности общества,
1
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред.
от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017) [Электронный ресурс] – режим
доступа: //http://rulaws.ru/laws/Federalnyy-zakon-ot-26.12.1995-N-208-FZ/
62
так и в сфере управления. Конкретные требования к генеральному директору
общества рекомендуется установить уставом или иными внутренними
документами общества.
Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества
(директора, генерального директора) по осуществлению руководства
текущей деятельностью общества определяются ФЗ "Об акционерных
обществах", иными правовыми актами Российской Федерации и договором,
заключаемым им с обществом. Согласно рекомендациям Кодекса
корпоративного поведения в договор желательно включать максимально
подробный перечень прав и обязанностей генерального директора.
В договоре рекомендуется, среди прочего, закрепить основания
прекращения договора, а также обязанность данного лица заблаговременно
уведомлять общество об увольнении по собственному желанию, процедуру
передачи дел вновь назначаемому генеральному директору, обязанность не
разглашать конфиденциальную и инсайдерскую информацию во время
работы в обществе и после увольнения, возможность занятия должностей в
иных организациях в период исполнения обязанностей генерального
директора (члена правления) общества.
Договор от имени общества подписывается председателем совета
директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным
советом директоров (наблюдательным советом).
Но здесь возникает вопрос: кто должен утверждать условия
(содержание) этого договора? Из нормы абз. 2 п. 3 ст. 69 ФЗ "Об
акционерных обществах" совершенно не очевидно (хотя должно быть
очевидным), что указанный договор должен быть утвержден советом
директоров (наблюдательным советом).
На наш взгляд, целесообразно предусмотреть указанный порядок
утверждения условий договора в ФЗ "Об акционерных обществах",
поскольку в таком случае отношения между единоличным исполнительным
органом и обществом будут по преимуществу основаны не на трудовом, а на
63
гражданско-правовом договоре. Указанное положение рассматривается нами
как принципиальное, поскольку имеются опасения, что трудовое
законодательство создаст препятствия для увольнения работников без каких-
либо оснований даже в случаях их перевода на другую должность. Можно
предположить, что до внесения изменений в законы по этому вопросу
ситуация разрешается, если напомнить, что компетенция совета директоров
(наблюдательного совета) общества является открытой. Соответственно
путем внесения этого вопроса в компетенцию совета директоров можно
устранить возникшую трудность.
Согласно п. 2 ст. 69 ФЗ "Об акционерных обществах" единоличный
исполнительный орган общества (рисунок 14):
Рисунок 14. Единоличный исполнительный орган общества
1
Как мы видим, в Законе не содержится исчерпывающий перечень
полномочий единоличного исполнительного органа общества. Вместе с тем
интересно представить круг основных вопросов, с которыми, как правило,
имеют дело единоличные исполнительные органы (приложение 9)
2
.
Федеральный закон "Об акционерных обществах" (абз. 4 п. 3 ст. 69)
1
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред.
от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017) [Электронный ресурс] – режим
доступа: //http://rulaws.ru/laws/Federalnyy-zakon-ot-26.12.1995-N-208-FZ/
2
Грибкова, Т. В. Акционерные соглашения как средство правового регулирования
корпоративных отношений: дис. … канд. юрид. наук / Т. В. Грибкова. – М., 2016. – с.123
единоличный исполнительный орган общества
без доверенности
действует от имени
общества
в том числе
представляет его
интересы
совершает
сделки от имени
общества
утверждает
штаты
издает приказы и дает
указания
обязательные
для исполнения всеми
работниками общества