45
обязательстве, связанном с осуществлением его сторонами
предпринимательской деятельности, теперь возможен минуя волеизъявление
должника по соглашению кредитора и нового должника (абзац 2 пункта 1
статьи391 ГК РФ). Таким образом кредитор может самостоятельно заменить
должника в обязательстве, отыскав нового, согласного возложить на себя такой
долг (так называемая «пассивная интерцессия»
1
). При этом по общему правилу
первоначальный и новый должник отвечают перед кредитором солидарно,
однако в отношении первоначального должника возможно установить правило
о его субсидиарной ответственности или вообще освободить его от исполнения
по обязательству (пункт 3 статьи 391 ГК РФ). Если новый должник исполнит
такое предпринимательское обязательство, он приобретает права кредитора по
этому обязательству (суброгация), т.е. обязательство исполнением не
прекратиться и«старый» должник вернется в обязательство
2
. Такое последствие
не согласуется с нормами о солидарных и субсидиарных обязательствах, по
которым, исполнивший обязательство со-должник приобретает
самостоятельное регрессное требование к другим со-должникам (пункт 2 статьи
325, пункт 3статьи 399 ГК РФ), и больше напоминает последствия исполнения
поручителем обеспеченного обязательства (статья 365 ГК РФ). Следовательно,
в данном случае не возникает обязательства со множественностью лиц на
стороне должника
3
.
Таким образом, правовая регламентация обязательств, связанных с
осуществлением предпринимательской деятельности и исполнением
предпринимательских договоров становится более детализированной:
Во-первых, в законодательстве увеличивается количество диспозитивных
положений, которые дают сторонам большее количество вариантов для
конструирования условий согласованных действий.
Во-вторых, законодательство устанавливает механизмы, которые
препятствуют злоупотреблению правом со стороны субъекта
1
Стасюк И.В. Принятие чужого долга (пассивная интерцессия) в российском гражданском
праве / И.В. Стасюк // Закон. – 2015. – № 1. С. 65.
2
Белов В.А. Изменения и дополнения положений Гражданского кодекса РФ о перемене лиц
в обязательстве (общий обзор и комментарий) / В.А. Белов // Закон. – 2014. – № 9. С. 42.
3
Аникин А.С., Бочкарев И.В. Иванова Н.В. Новеллы гражданского законодательства в части
общих положений о предпринимательских обязательствах / А.С. Аникин, И.В. Бочкарев,
Н.В. Иванова // Электронный журнал «Вестник Нижегородского института управления
РАНХиГС» – 2016. № 3. С. 65.
46
предпринимательской деятельности, следовательно, повышенные требования к
последнему остаются.
2.3. Изменение и прекращение предпринимательского договора
По общеустановленному правилу предпринимательские договоры
изменяются и расторгаются по соглашению сторон. Корректировка и
расторжение совершаются в письменной форме, документы прикладываются к
договору и являются его частью. Исключения из общего правила
устанавливаются законом или самим соглашением. Например, договор
поставки может быть изменён или расторгнут по инициативе одной стороны,
если противоположная сторона допустила существенные нарушения. Право
одностороннего отказа от договора часто прописывается в самом договоре.
Через суд соглашение изменяется или расторгается:
- при существенном нарушении договора противной стороной;
- в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или
договором
1
.
В качестве примеров таких случаев можно привести договор аренды,
который может быть расторгнут судом по инициативе как арендатора, так и
арендодателя, при наличии установленных ГК РФ оснований.
На стадии изменения и расторжения важно понимать, что считается
существенным нарушением.
Существенным признаётся нарушение договора одной из сторон, которое
влечёт для другой стороны ущерб, и она в значительной степени лишается того,
на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
Отказ от договора оформляется письменно инициирующей стороной и
направляется другой стороне. Прекращение отношений происходит с момента
получения уведомления или в указанный в нём срок. При существенном
нарушении пострадавшая сторона вправе получить возмещение убытков от
противоположной стороны.
1
Основы предпринимательского права. Под ред.: Борисовская Н.В., Зачесова Г.М.,
Кравченко Л.А., Наумов И.А., Паршина Л.Н., Шухов Ф.Г. Учебное пособие. Санкт-
Петербург, 2018. С. 51.
47
Другим основанием изменения и расторжения является существенное
изменение обстоятельств, даже если стороны добросовестно исполняли свои
обязательства.
Изменение обстоятельств признаётся существенным, когда они
модифицироваться настолько, что, если бы стороны могли это разумно
предвидеть, договор вообще не заключался или был бы заключён на
значительно отличающихся условиях.
При этом стороны должны попытаться путём переговоров разрешить
сложившуюся ситуацию и обсудить взаимодопустимые изменения. При
невозможности достичь согласия договор расторгается. В исключительных
случаях спор рассматривается судом, который может расторгнуть договор или
изменить его (если расторжение нарушает общественные интересы или наносит
существенный ущерб сторонам) при одновременном соблюдении условий:
1. В момент заключения договора стороны исходили из того, что
такого изменения обстоятельств не произойдёт.
2. Трансформация обстоятельств вызвана причинами, которые
заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той
степени заботливости и осмотрительности, какая от неё требовалась по
характеру договора и условиям оборота.
3. Исполнение договора без изменения его условий настолько
нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных
интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб,
что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе
рассчитывать при заключении договора.
4. Из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения
обстоятельств несёт заинтересованная сторона
1
.
Обращение в суд с заявлением об изменении или расторжении
допускается только после отказа принять предложение другой стороной
(непредставления ответа в указанный в предложении срок, а если он не
установлен — по истечении 30 дней).
Соглашение о расторжении предпринимательского договора
подписывается в том случае, когда партнеры пришли к взаимному согласию
1
Шевченко Г.В., Богатырева А.Т. Договоры в предпринимательской сфере: сущность и
отраслевая принадлежность // Теория и практика общественного развития. 2018. № 11 (129).
С. 79.
48
прекратить существующие отношения. Причинами отражены нами в
Приложении 1.
Это только примерный перечень случаев, когда стороны расторгают
предпринимательские договора.
Расторжение допустимо только в отношении действующего договора, но
не прекращенного ранее по другим основаниям, например, надлежащим
исполнением
1
.
Рассмотрим, как заключается соглашение о расторжении
предпринимательского договора.
Один из партнеров при наступлении событий, указанных выше,
обращается к контрагенту с предложением прекратить сотрудничество
(офертой).
Направление такого письма обязательно и в том случае, когда в
дальнейшем заинтересованное в расторжении предпринимательского договора
лицо планирует обратиться в суд, т. к. п. 2 ст. 452 ГК РФ требует для
привлечения судебных органов обязательного выполнения одного из 2 условий:
- получения отказа на предложение о расторжении контракта;
- неполучения ответа в установленный срок, который по умолчанию
равняется 30 дням.
Предложение о расторжении предпринимательского договора и проект
соглашения направляются на юридический адрес контрагента, содержащийся в
выписке из ЕГРЮЛ, либо иной согласованный сторонами адрес. При этом риск
неполучения такого сообщения лежит на адресате. Данная позиция закреплена
в п. 1 постановления пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 61
2
.
Для подписания соглашения о расторжении предпринимательского
договора во внесудебном порядке требуется акцепт предложения контрагентом.
Акцептом может служить:
- согласие на прекращение отношений;
- подписание предложенного проекта соглашения о расторжении
контракта;
1
Определение Верховного суда РФ от 08.07.2015 по делу № А41-57495/2014 // СПС
«КонсультантПлюс».
2
Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 61 «О некоторых вопросах практики
рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица» //
«Экономика и жизнь» (Бухгалтерское приложение), N 32, 16.08.2013.
49
- молчание партнера, если такое условие предусмотрено контрактом или
законом.
Контракт считается расторгнутым с момента акцепта предложения о
прекращении отношений, например, подписания соглашения о расторжении
договора второй стороной.
Процесс расторжения соглашения изложен в схеме Приложения 2:
Соглашение о расторжении договора, как правило, составляется
заинтересованным партнером и подписывается в количестве экземпляров,
равном числу сторон договора.
Законодательством не предусмотрена форма соглашения о расторжении
договора. Однако, исходя из сложившейся практики, документ должен
содержать следующие атрибуты:
- наименование: «Соглашение о расторжении договора №____ от_____»;
- место составления;
- дату подписания;
- наименования контрагентов с указанием подписантов и их полномочий;
- условия о прекращении договора;
- основания прекращения контракта в случае, когда оно предусмотрено
законом или самим контрактом;
- дату прекращения контракта (возможна и такая формулировка, как
«расторгается с момента подписания»);
- последствия расторжения, например, гарантию одного из партнеров
оплатить уже оказанные услуги;
- реквизиты и подписи сторон
1
.
В отдельных ситуациях к соглашению требуется приложить другие
документы. Так, при расторжении договора аренды следует вернуть имущество
арендодателю по акту приема-передачи. Данный акт будет неотъемлемой
частью соглашения о расторжении договора.
П. 1 ст. 452 ГК РФ содержит требование о соответствии формы
расторжения договора форме его заключения, поэтому соглашение о
расторжении сделок, подлежащих государственной регистрации или
1
Шевченко Г.В., Богатырева А.Т. Договоры в предпринимательской сфере: сущность и
отраслевая принадлежность // Теория и практика общественного развития. 2018. № 11 (129).
С. 77.
50
нотариальному удостоверению, также необходимо зарегистрировать или
удостоверить у нотариуса.
Данное требование не распространяется на соглашение об отступном,
поскольку оно является самостоятельной сделкой, прекращающей
обязательство в силу прямого указания закона, но не соглашением о
расторжении.
Несоблюдение формы соглашения о расторжении контракта в некоторых
случаях может повлечь недействительность соглашения о расторжении
1
, в
остальных — незаключение соглашения о расторжении ввиду недоказанности
волеизъявления сторон
2
.
П. 2 ст. 453 ГК РФ предусматривает, что по общему правилу расторжение
предпринимательского договора прекращает обязательства контрагентов.
Однако при подписании соглашения о расторжении договора нужно иметь в
виду возможное наступление последствий (Приложение 3)
В отношении заключения соглашений о расторжении отдельных видов
договоров и связанных с этим особенности отмечены в Приложении 4.
Для исполнения законодательства о закупках (Закон «О контрактной
системе в сфере закупок…» от 05.04.2013 № 44-ФЗ
3
; Закон «О закупках
товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» от 18.07.2011 №
223-ФЗ, далее – Закон № 223-ФЗ
4
) функционирует Единая информационная
система в сфере закупок (далее – ЕИС).
При заключении соглашений о расторжении договоров следует
учитывать, что в соответствии с ч. 2 ст. 4.1 Закона № 223-ФЗ информация об
исполнении договоров должна быть внесена заказчиками в реестр договоров.
Срок для внесения данных – 10 дней (при расторжении договора – с даты
расторжения).
1
Постановление АС Московского округа от 21.09.2016 по делу № А41-82273/2015 // СПС
«КонсультантПлюс».
2
Определение Московского городского суда от 02.02.2016 № 4г-741/2016 // СПС
«КонсультантПлюс».
3
Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ (ред. от 27.12.2018) «О контрактной системе в
сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных
нужд» (с изм. и доп., вступ. в силу с 07.01.2019) // «Собрание законодательства РФ»,
08.04.2013, N 14, ст. 1652.
4
Федеральный закон от 18.07.2011 N 223-ФЗ (ред. от 28.11.2018) «О закупках товаров, работ,
услуг отдельными видами юридических лиц» // «Собрание законодательства РФ»,
25.07.2011, N 30 (ч. 1), ст. 4571.
51
Согласно ч. 1 ст. 4.1 Закона № 223-ФЗ реестр договоров ведется в ЕИС.
Детально ведение реестра регулируется Правилами ведения реестра
договоров…, утв. постановлением Правительства РФ «О порядке ведения
реестра договоров…» от 31.10.2014 № 1132
1
.
Рассмотрим разницу между прекращением и расторжением
предпринимательского договора, какова судебная практика? Расторжение
договора является одним из вариантов его прекращения, наиболее сложным и
часто встречающимся на практике.
Например, распространено положение дел, когда участник, направивший
письмо о расторжении договора, будет считать отношения прекратившимися, в
то время как в соответствии с применимыми нормами это невозможно без
обращения в суд. Пример неясного договорного условия можно увидеть в деле
№ А08-7981/2013. Точка в споре была поставлена определением Верховного
суда РФ от 21.08.2015 № 310-ЭС15-4004
2
, где суд посчитал необходимым
наличие в договоре указания на конкретные основания.
Законодатель применяет термин «расторжение» к договору-соглашению,
который выражает взаимные намерения сторон. В то же время договор-
обязательство, порожденный этим соглашением, не может быть расторгнут,
поскольку обязательственное правоотношение (в договоре их несколько) по
своей природе может быть только прекращено, а не расторгнуто. В связи с этим
применительно к обязательствам законодатель оперирует именно термином
«прекращение».
Итак, в общем плане расторжение (гл. 29 ГК РФ) относится к договору-
сделке, а прекращение — к порожденным им обязательствам (гл. 26 ГК РФ).
Эти понятия в какой-то степени пересекаются, поскольку расторжение
договора может повлечь прекращение вытекающих из него обязательств наряду
с другими обстоятельствами.
К числу оснований прекращения договора по ГК РФ относятся:
- Расторжение договора (ст. 450, 451–453 ГК РФ).
- Исполнение (ст. 408 ГК РФ).
1
Постановление Правительства РФ от 31.10.2014 N 1132 (ред. от 22.06.2018) «О порядке
ведения реестра договоров, заключенных заказчиками по результатам закупки» // СПС
«КонсультантПлюс».
2
Определение Верховного Суда РФ от 21.08.2015 № 310-ЭС15-4004 // СПС
«КонсультантПлюс».
52
- Отступное (ст. 409 ГК РФ).
- Зачет (ст. 410 ГК РФ).
- Новация (ст. 414 ГК РФ).
- Иные обстоятельства, предусмотренные нормами гл. 26 ГК РФ или
самим договором.
Рассмотрим порядок оформления расторжения договора, соотношение со
смежными понятиями и некоторые возникающие на практике спорные
моменты по поводу прекращения договора иным способом.
В предпринимательской практике распространено согласование
сторонами досрочного завершения отношений (ст. 450 ГК РФ).
Законом от 08.03.2015 № 42-ФЗ
1
(далее — закон № 42-ФЗ) введен абз. 2
ст. 450 ГК РФ, предусматривающий новую возможность: многосторонним
соглашением коммерсантов может быть предусмотрен вариант его расторжения
волей не всех, но большинства сторон. При включении условия об этом в
договор целесообразно предусмотреть необходимость извещения участников,
не принимавших такое решение.
Последствия для обязательств, которые входят в его состав,
разнообразны. Стороны должны учитывать, что они могут самостоятельно
определить судьбу каждого из них. Такая возможность сейчас особо
урегулирована п. 3 ст. 407 ГК РФ (введен законом № 42-ФЗ), который
предусматривает возможность заключения соглашения, предусматривающего:
- прекращение обязательства;
- последствия его прекращения.
До заключения такого соглашения необходимо удостовериться в его
соответствии существу обязательства и отсутствии законодательного запрета на
это.
Из перечисленных норм следует вывод, что законодательство в
настоящее время не содержит запрета на заключение соглашения ни о
расторжении сделки, ни о прекращении как части, так и полного объема
договорных обязательств.
В ситуации с направлением письма-предложения о расторжении договора
возможны следующие варианты:
1
Федеральный закон от 08.03.2015 N 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую
Гражданского кодекса Российской Федерации» // «Собрание законодательства РФ»,
09.03.2015, N 10, ст. 1412.
53
Одним из них является тот, при котором письмо содержит в себе простое
предложение о достижении обоюдного соглашения.
При составлении и направлении такого документа следует учитывать
отсутствие правовых последствий в случае отрицательного ответа или
молчания его получателя. Исключение из принципа невозможности
одностороннего отказа (ст. 310 ГК РФ) должно быть предусмотрено законом
или договором.
Во втором случае требование основано на норме закона (ст. 451, 620 ГК
РФ) или договоре. При этом необходимо обратить внимание, что процедура,
предусмотренная законом (ст. 452 ГК РФ), подразумевает предъявление после
направления письма-предложения соответствующего иска. Автоматического
расторжения не происходит. Например, в своей формулировке договорного
условия стороны по указанному выше делу № А08-7981/2013 подразумевали
возможность внесудебного прекращения отношений. Однако недостаточно
четко выразили это в тексте.
По умолчанию одностороннее расторжение договора подразумевает
обращение в суд в случае отказа контрагента от заключения соответствующего
соглашения.
Законом № 42-ФЗ в ГК РФ введена ст. 450.1, которая прояснила вопрос,
который часто возникал на практике: возможно ли одностороннее внесудебное
расторжение договора?
В тексте данного исследования нашла отражение правовая позиция,
выраженная в постановлении президиума ВАС РФ от 09.09.2008 № 5782/08 по
делу № А19-9645/07-26
1
: односторонний отказ от исполнения договора, если он
разрешен законом или договором, является юридическим фактом, ведущим к
расторжению договора.
Односторонний отказ возможен, если это предусмотрено:
- Законом. Например, по договору оказания услуг (ст. 782 ГК РФ).
- Договором. В договоре может быть формулировка, подразумевающая
одностороннее внесудебное расторжение договора. Ключевое значение здесь
принадлежит термину «внесудебный». При его отсутствии подразумевается
обычная, т. е. судебная процедура. Для большей четкости понимания
1
Постановление президиума ВАС РФ от 09.09.2008 № 5782/08 по делу № А19-9645/07-26 //
СПС «КонсультантПлюс».
54
желательно указать именно на возможность одностороннего отказа, который по
умолчанию подразумевает внесудебную процедуру.
Если формулировка в договоре недостаточно определена, может
возникнуть спорная ситуация. При этом суд обязан устанавливать волю сторон
(ст. 421 ГК РФ). В постановлении президиума ВАС РФ от 18.05.2010 № 1059/10
по делу № А45-4646/2009
1
приводится следующий пример: стороны договора
лизинга предусмотрели такое основание для его прекращения, как нарушение
условия об уплате лизинговых платежей в установленный срок. В этой
ситуации лизингодателю предоставлено право на возврат предмета лизинга.
Суд квалифицировал это положение как возможность одностороннего отказа по
п. 3 ст. 450 ГК РФ.
Возможна ситуация, когда действие, направленное на досрочное
исполнение, трактуется иначе. Например, в случае реализации кредитором
права, предусмотренного п. 2 ст. 811 ГК РФ (предъявление требования о
возврате займа), не совершается досрочное прекращение договора, а
происходит изменение срока договора. Такой вывод был сделан ВС РФ не
менее чем в 2 случаях
2
.
Таким образом, интерпретация ситуации должна соответствовать не
только воле сторон, но и юридической конструкции предпринимательского
договора.
Прекращение обязательства необратимо, его восстановление в такой
ситуации невозможно. Согласно п. 3 ст. 425 ГК РФ существование
обязательства может быть ограничено определенным сроком в силу закона или
договора.
Так, исходя из п. 1 ст. 511 ГК РФ, обязательство поставки ограничено
сроком действия договора. За пределами этого срока обязательство поставить
товар в соответствии с нормами договора больше не существует
3
.
В противовес этому расторжение договора и односторонний отказ от
договора (влекущий его расторжение) могут быть пересмотрены. В этом случае
1
Постановление президиума ВАС РФ от 18.05.2010 № 1059/10 по делу № А45-4646/2009 //
СПС «КонсультантПлюс».
2
Определение ВС РФ от 08.09.2015 № 5-КГ15-91 // СПС «КонсультантПлюс», Определение
ВС РФ от 08.09.2015 № 5-КГ15-91 от 10.03.2015 № 20-КГ14-18 // СПС «КонсультантПлюс».
3
Постановление 7-го ААС от 30.09.2015 № 07АП-8570/15 по делу № А27-5085/2015 // СПС
«КонсультантПлюс».