25
- заключение в будущем основного договора, для достижения которой
требуются совместные усилия его сторон.
Возникает вопрос, является ли имущественное предоставление
конститутивным признаком договоров о совместной деятельности. Например,
М.И. Брагинский, выделяя группу договоров о совместной деятельности, не
называет передачу имущества в качестве их квалифицирующего элемента.
Ученый указывает только одну разновидность договоров о совместной
деятельности - договоры о создании коллективных образований, которые в
дальнейшем разбиваются на две подгруппы в зависимости от того, идет ли речь
об образованиях, не обладающих гражданской правосубъектностью, либо об
образованиях - юридических лицах, оставляя открытым вопрос об иных
разновидностях договоров о совместной деятельности.
Считаем возможным предложить следующую многоступенчатую
классификацию договоров о совместной деятельности. В зависимости от того,
относится ли к предмету договора о совместной деятельности имущественное
предоставление, договоры о совместной деятельности можно разделить на
договоры, предполагающие и не предполагающие имущественного
предоставления.
Договоры о совместной деятельности, предполагающие имущественное
предоставление сторон, в настоящее время представлены договорами о
создании коллективных образований, которые, как было указано выше, принято
делить на две подгруппы в зависимости от того, идет ли речь об образованиях,
не обладающих гражданской правосубъектностью, либо об образованиях –
юридических лицах
1
.
К договорам о совместной деятельности, не предполагающим
имущественное предоставление, следует отнести двусторонние
предварительные договоры. При этом мы не имеем целью сказать, что
1
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга пятая. В двух томах. Том 1:
Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание
коллективных образований. М., 2006. С. 12.
26
предварительный договор является разновидностью договора простого
товарищества, который также именуется в ГК РФ договором о совместной
деятельности. Представляется, что как договор простого товарищества, так и
предварительный договор относятся к большой группе договоров о совместной
деятельности. Чтобы избежать путаницы можно называть указанную общую
группу договоров договорами о ведении общего дела.
Таким образом, предварительный договор является самостоятельным
родом (видом) гражданско-правовых обязательств, входящим в группу
гражданско-правовых договоров о ведении общего дела. Предварительный
договор (как и любой договор о ведении общего дела) не строится по модели
«ты - мне, я - тебе».
Предметом интереса каждой из сторон предварительного договора
является заключение основного договора как результата их совместных
действий по заключению основного договора. Обязательства сторон
предварительного договора по заключению основного договора со направлены
на установление обязательственных отношений из основного договора и не
имеют встречного характера.
1.3. Правовая природа отношений, вытекающих их предварительного
договора
В науке гражданского права предварительный договор занимает особое
место в классификации договоров, поскольку требует специального правового
режима, касающегося относительно обособленного круга отношений по
заключению будущих основных договоров. Предварительный договор не
является инструментом прямого воздействия в хозяйственном обороте, это
своего рода организационный договор, регулирующий заключение отдельных
видов договоров. Именно поэтому данный вид договора размещается в общей
части обязательственного права ГК РФ. Основной целью предварительного
договора является установление между сторонами определенного
27
правоотношения, которое в дальнейшем должно привести к заключению
основного договора. В то же время предварительный договор не является
обязательством
1
.
Особенность предварительного договора заключается в том, что
исполнение условий такого договора не связано с исполнением имущественных
требований. Единственной обязанностью, возникающей из предварительного
договора, является обязанность заключения основного договора. В ситуации,
когда отказ одной из сторон от заключения основного договора влечет за собой
убытки от не заключения основного договора для другой стороны, возникает
вопрос о допустимости понуждения одной из сторон к заключению основного
договора. Эта проблема – понуждение к заключению договора – связана с
ограничением свободы волеизъявления сторон, поскольку лицо, которое
требует заключения основного договора, ограничивает свободу выбора другого
лица, при этом требует определенного имущественного вознаграждения за
отказ от заключения договора.
В пункте 4 статьи 445 ГК РФ установлено правило, согласно которому к
стороне, необоснованно уклоняющейся от заключения договора (в нашем
случае – предварительного), применимы требования о возмещении
причиненных убытков в результате такого уклонения
2
. Получается, что в таких
случаях возникают обязательственные отношения в связи с причинением вреда.
Наличие возможности понуждения к заключению основного договора
представляет существенное препятствие к широкому применению
предварительного договора в предпринимательской практике. Современный
предприниматель заинтересован в устойчивости, предсказуемости, гибкости,
свободе предпринимательской деятельности. При этом часто возникает
1
Корпоративное право: учебник / А.В. Габов, Е.П. Губин, С.А. Карелина и др.; отв. ред. И.С.
Шиткина. М.: Статут, 2019. – С. 194
2
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от
18.03.2019) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.06.2019)/"Собрание законодательства РФ",
23.07.2018, N 30, ст. 4552
28
потребность в обеспечении определенного уровня юридических гарантий
предстоящей сделки.
Эту возможность предоставляет предварительный договор, носящий
«промежуточный» характер. В то же время в ситуации, когда другая сторона
уклоняется от заключения основного договора, необходимо иметь возможность
воздействовать на эту сторону. С целью защиты от уклоняющейся от
заключения основного договора недобросовестной стороны будущей сделки в
предварительном договоре может быть предусмотрена неустойка за отказ от
заключения основного договора. Это могут быть санкции за несоблюдение
срока разработки проекта договора, за нарушение срока передачи документов,
требующихся для заключения основного договора.
Отметим, что с июня 2015 года предварительный договор содержит
только указание на то, что в будущей основной сделке стороны определят
существенные условия сделки (без их указания в предварительном договоре).
Дальнейшее изменение основных условий (предмета договора) возможно по
взаимному согласию сторон
1
.
Предварительный договор имеет общие черты с офертой. Согласно
статье 435 ГК РФ, «офертой признается адресованное одному или нескольким
конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает
намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор
с адресатом, которым будет принято предложение». Как предварительный
договор, так и оферта содержат все существенные условия договора. Однако
предварительный договор не преобразовывается, как оферта, в основной
договор
2
.
Предварительный договор – это самостоятельный юридический факт,
создающий только условия для заключения основного договора. Содержание
предварительного договора имеет общие черты с соглашением о намерениях.
Отличия заключаются в том, что соглашение о намерениях представляет собой
1
Суханов Е.А. Вещное право: научно-познавательный очерк. М.: Статут, 2017. – С.319
2
Дерхо Д.С. Понятие и виды вещных имущественных прав // СПС КонсультантПлюс. 2019.
29
сделку, которая регулируется прежде всего этическими нормами. Соглашение
о намерениях не устанавливает формально определенные гражданские права и
обязанности, меры юридической ответственности и в силу этого не является
договором в юридическом смысле. Соглашение о намерениях, которое не
отвечает требованиям законодательства, установленным в отношении
предварительных договоров, подлежит исполнению в добровольном порядке.
Однако в отдельных случаях соглашение о намерениях может быть признано в
судебном порядке предварительным договором, и наоборот, предварительный
договор не признается таковым, поскольку не отвечает требованиям закона.
Результат исполнения предварительного договора аналогичен
результату исполнения договора, заключенного с отлагательным условием. В
пункте 1 статьи 157 ГК РФ устанавливается, что «сделка считается
совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили
возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства,
относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит»
1
. Отличие
предварительного договора от договора с отлагательным условием или с
отлагательным сроком заключается в том, что договор с отлагательным
условием ставит исполнение договора в зависимость от наступления событий,
которые должны произойти в будущем времени, при этом их наступление не
является неизбежностью (иначе речь идет о сроке исполнения обязательств).
Предварительный договор совпадает по ряду внешних признаков с
договором простого товарищества (о совместной деятельности). Согласно
статье 1041 ГК РФ, «по договору простого товарищества (договору о
совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются
соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического
лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону
цели»
2
.
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от
18.03.2019) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.06.2019)/"Собрание законодательства РФ",
23.07.2018, N 30, ст. 4552
2
Там же
30
Отметим, что договор простого товарищества предусматривает
возможность осуществления совместной деятельности в течение
продолжительного периода времени, нуждается в координации действий
сторон, предусматривает объединение, создание или приобретение некоего
общего имущества. Здесь основное отличие названных договоров заключается
в том, что предварительный договор является средством для достижения цели,
предусмотренной основным договором, а договор простого товарищества
организует непосредственно совместную деятельность сторон.
Современная модель предварительного договора, закрепленная в ст. 429
ГК, предусматривает возможность применения стороной предварительного
договора такого способа защиты права как понуждение к заключению
основного договора
1
. Очевидно, что возможность применения указанного
способа защиты обеспечивается требованиями законодательства о необходи-
мости согласования на стадии заключения предварительного договора всех
существенных условии будущего основного договора. В отсутствие указанного
предписания законодательства при понуждении уклоняющейся стороны к
заключению основного договора на суд возлагалась бы функция по воспол-
нению воли сторон по несогласованным существенным условиям основного
договора.
Основной вехой развития науки гражданского права на современном
этапе является принятие Концепции развития гражданского законодательства
РФ (далее по тексту — Концепция)
2
, учитывающей как потребности оборота в
регулировании новых или развивающихся отношений, так и наиболее су-
щественные достижения отечественной правовой доктрины.
Анализ положений Концепции позволяет указать на то, что развитие
гражданского законодательства идет по пути более детальной регламентации
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от
18.03.2019) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.06.2019)/"Собрание законодательства РФ",
23.07.2018, N 30, ст. 4552
2
Указ Президента РФ от 18.07.2008 N 1108 (ред. от 29.07.2014) "О совершенствовании
Гражданского кодекса Российской Федерации"//"Российская газета", N 155, 23.07.2008
31
преддоговорных отношений с закреплением возможности взыскания убытков с
недобросовестных участников оборота. Одними из наиболее важных пред-
ложений по совершенствованию правового регулирования преддоговорных
отношений, являются положения Концепции, касающиеся совершенствования
института предварительного договора
1
.
Помимо прочего, Концепция приводит целый ряд предложений по со-
вершенствованию законодательного регулирования преддоговорных отно-
шений участников гражданского оборота, среди которых следует привести
предложения по введению преддоговорной ответственности
(culpaincontrahendo), рамочного соглашения, а так жепредложения, связанные с
совершенствованием института предварительного договора.
По результатам проведенного в третьем параграфе данной главы
сделаны следующие выводы: в современном гражданском обороте
предварительный договор носит организационный характер, поскольку
регулирует заключение отдельных видов договоров.
Главная особенность предварительного договора заключается в том, что
исполнение его условий не связано с исполнением имущественных требований;
из предварительного договора возникает только обязанность заключения
основного договора. Этим он отличается от оферты, от соглашения о
намерениях, от договора с отлагательным условием или с отлагательным
сроком, от договора простого товарищества, несмотря на некоторые совпадения
по ряду внешних признаков.
Применение предварительного договора в предпринимательской
деятельности требует разрешения теоретических вопросов в отношении места
этого договора в системе гражданского права, о имущественном или
неимущественном характере обязательства о заключении основного договора;
1
Махиня Е.А. Реализация принципа определенности вещных прав в контексте реформы
гражданского законодательства // Вестник Омской юридической академии. 2016. N 4. С. 32 -
37.
32
о предмете предварительного договора; о действительности предварительного
и основного договора и др.
1.4. Конструкция предварительного договора, его условия и
содержание в системе гражданско-правовых договоров
Рассматривая предварительный договор как юридический факт
необходимо определить его юридически значимые характеристики. Выявить
конечную цель применения предварительного договора на практике.
Отечественная гражданско-правовая наука, называемая цивилистикой, в целом
стремится к отрицанию обязательств неимущественного содержания. Это
обусловлено стремлением сохранять нераспространяемость правовых рычагов
на моральные, этические и бытовые стороны жизни членов общества.
Тем не менее, в действующем законодательстве нет прямых запретов на
использование в договорах неимущественных обязательств. С течением
времени всё более проявляется необходимость в узаконивании ряда
неимущественных отношений, таковыми являются информационные,
предварительные, организационные и прочие договоры. Такого рода вопросы
также требуют правового регулирования, в том числе и с использованием
юридической конструкции обязательства. Вопрос правовой конструкции
предварительного договора необходимо рассматривать всесторонне и с учетом
практики применения.
Правовая конструкция предварительного договора описана в ст. 429
Гражданского кодекса РФ
1
.По поводу предварительного договора
предусмотрена одна правовая норма, совпадающая с одной статьей закона. Тем
не менее, её неправильное право применение в хозяйственной деятельности
встречается в достаточном количестве. Предметом предварительного договора
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от
18.03.2019) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.06.2019)/"Собрание законодательства РФ",
23.07.2018, N 30, ст. 4552
33
является обязательство сторон по поводу заключения будущего договора. В нем
отсутствуют обязательства по поводу какого-либо имущества, услуги или
работ, эти обязательства будут изложены в основном договоре, который
составляется на основе предварительного.
Согласно ст. 429 ГК РФ1 предварительный договор является по своей
сути организационным договором. Он не носит имущественный характер, не
является договором, закрепляющим права на имущество, не закрепляет
гражданскую ответственность на владение товаром, недвижимостью и т.д.
Можно говорить о том, что основной причиной споров, связанных с
исполнением предварительного договора является незнание его сути и
значения. Встречаются случаи, кода одна из сторон, заинтересованная в
заключение впоследствии основного договора, часто считает предварительный
договор безусловной гарантией заключения основного договора. Кроме того,
эта сторона не считает даже необходимым предпринимать попытки
понуждения к заключению основного договора, посылать предложения
заключить договор.
Встречается мнение у одной из сторон, что предварительный договор
порождает безусловные обязательства к заключению основного, что конечно
приводило бы к нарушению прав участников соглашения. С другой стороны,
есть некоторые представления о том, что предварительный договор
бесполезная настройка, лишняя ступень ни к чему не обязывающая. Понимая
назначение предварительного договора главным образом как
организационного, необходимо не забывать, что именно в этом значении его и
можно успешно использовать.
Включая в условия предварительного договора имущественные
обязательства, происходит злоупотребление, которое не имеет в большинстве
своем юридической силы. Так, например, довольно часто можно встретить в
предварительных договорах условие о 100%-ной предварительной оплате.
Такую ситуацию нередко можно наблюдать в сфере строительства. Учитывая
тот факт, что конструкция предварительного договора не предполагает
34
совершения платежей, изложение в аспекте о 100%-ной предварительной
оплате является неправомерным. Несмотря на то, что объект строительства не
введен в эксплуатацию, строительные фирмы заключают договор и спешат
получить по нему денежные средства, что неправомерно
1
.
Иногда встречаются в предварительных договорах условие о 100%-ной
предоплате приобретаемой квартиры. Связано это часто бывает с тем, что
полный пакет документов на продажу квартиры на момент заключения
договора ещё не готов, волеизъявление договаривающихся позволяет
заключить предварительный договор, и продавец квартиры желает иметь в
качестве гарантии полную предварительную оплату, что так же является
неправомерным. Однако на практике подобного рода прецеденты встречаются
не редко. Повторим, что согласно предварительному договору, обязательства
по нему носят только организационный характер, он регулирует отношения
субъектов, которые в цивилистике называются организационными. Целью его
является добровольное установление между сторонами юридических
отношений в будущем.
Предварительный договор заключается не по вопросу какого-то
конкретного имущества, а по поводу будущего основного договора. Его можно
рассматривать, исключительно как основание возникновения обязанности
заключить основной договор. Предварительный договор направлен на
выполнение роли нормализующего факта, стабилизирующего
взаимоотношения и направляющего эти отношения к принятию в будущем
обязательств по основному договору.
Он стремится к упорядочению отношений между его участниками в
связи с осуществлением ими юридически значимых действий по заключению в
будущем основного договор. Так, например, заключение предварительного
договора купли-продажи квартиры на вторичном рынке жилья никаких особых
1
Демина Т.В. Предварительный договор как субъективное ограничение свободы
договора/Т.В. Демина [Электронный ресурс]/Консультант Плюс справочно-правовая
система. Версия Проф: М., 2019. – Режим доступа: : http: //www. consultant.ru /cons/cgi/ online