22
Таким образом, предварительный договор и реальный договор -
несовместимые конструкции.
Итак, отметим, что в гражданском обороте конструкция
предварительного договора предназначена для того, чтобы обязательства
сторон по заключению в будущем основного договора были должным образом
зафиксированы. Предварительный договор - это самостоятельное
обязательство, содержанием которого является заключение основного
договора. Заключение предварительного договора обусловливает
возникновение у договаривающихся сторон обязанности заключить основной
договор на условиях, оговоренных в предварительном соглашении.
Заключение предварительного договора не может повлечь перехода права
собственности, возникновения обязательства по передаче имущества или
оказанию услуги. Таким образом, предварительный договор порождает
самостоятельное, неденежное по своей природе обязательство по заключению
основного договора.
1.3 Место предварительного договора среди иных гражданско-
правовых договоров
Предварительный договор отличается от других договорных
конструкций.
Предварительный договор относят к категории организационных
договоров. Он не порождает для сторон имущественных отношений, а
направлен лишь на их возникновение в будущем. Сам договор является
безвозмездным. Подписав предварительный договор, его стороны принимают
на добровольной основе на себя обязательство, которое предусматривает их
обязанность заключить основной договор.
В то же время его нельзя путать с другими организационными
договорами, в частности с рамочными. Рамочный договор на практике также
именуют организационным договором, договором с открытыми условиями, то
23
есть такими условиями, которые подлежат в установленном порядке
уточнению и конкретизации в будущем.
Понятие рамочного договора появилось в ГК РФ 1 июня 2015 г. (п. 73
ст. 1 Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений
в часть первую Гражданского кодекса РФ»). Под рамочным договором в силу
п. 1 ст. 429.1 ГК РФ понимается договор, определяющий общие условия
обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть
конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения в установленном
порядке отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным
образом на основании либо во исполнение рамочного договора.
Кроме того, упоминание о рамочном договоре можно встретить в статье
2.14 принципов международных коммерческих договоров (принципы
УНИДРУА, 1994 г.): «Если стороны намерены заключить договор,
обстоятельство, что они умышленно оставили какое-то условие для
согласования в ходе будущих переговоров или подлежащим определению
третьим лицом, не является препятствием для возникновения договора»
1
.
Предмет рамочного договора - организация длительных хозяйственных
связей сторон, порядок их дальнейших взаимоотношений
2
. Он не совпадает с
предметом сделок, которые стороны намерены заключить в будущем на
основании рамочного договора. Отметим в связи со сказанным, что в
рамочном договоре стороны определяют основные начала своего
сотрудничества и вопросы, по которым на дату его заключения они достигли
соглашения.
Рамочный договор не является тем договором, для подписания которого
заключается (поставки, подряда, возмездного оказания услуг и т. п.), и не
содержит его. Это значит, что конкретный договор поставки, подряда и т. п.
признается незаключенным до тех пор, пока стороны дополнительно не
1
Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА) (1994 год)
// Библиотечка «Российской газеты», вып. 13, 2001.
2
Левушкин А.Н. Специальные договорные конструкции: рамочный, опционный и
абонентский договоры // Актуальные проблемы российского права. 2018. № 2. С. 19.
24
согласуют в установленном порядке все его существенные условия (согласно
содержанию п. 1 ст. 432 ГК РФ). Так, стоит отметить в связи со сказанным, что
Президиум ВАС РФ в абз. 8 п. 9 информационного письма от 25 февраля 2014
г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием
договоров незаключенными» указал: «Собственно договор поставки
заключался сторонами в установленном порядке лишь при подписании
отдельного соглашения»
1
.
Иными словами, если стороны заключили рамочный договор и
согласовали в нем ряд условий будущего договора (но не все из необходимых
существенных условий), они не могут потребовать друг от друга исполнения
этих условий, пока не будет заключен договор, согласовывающий остальные
необходимые условия.
Однако за нарушение рамочного договора неблагоприятные
последствия все же могут наступить.
Условия конкретных сделок, совершаемых в соответствии с рамочным
договором, в установленном порядке уточняются и детализируются на
основании отдельных соглашений сторон. Таким образом, отношения сторон
регулируются в установленном порядке договорами двух уровней:
1) самими рамочными (основными) договорами. При этом часто в их
названии нет указания на рамочность (пишут просто «договор подряда»,
«договор поставки»), хоть это и не совсем верно. Такие договоры содержат
общие условия будущих соглашений;
2) отдельными (дополнительными, уточняющими) договорами, в
которых уточняются оставленные открытыми условия (конкретные сроки
исполнения, объем и качество работ, перечень исполнителей, этапов
исполнения и т. п.). Они могут заключаться в установленном порядке путем
1
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор
судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными»
//Вестник ВАС РФ. 2014. № 4.
25
направления и принятия к исполнению заявок, подписания дополнительных
соглашений и т. д.
Отличия предварительного договора от рамочного состоят в
следующем.
1. Предварительный договор в любом случае должен предусматривать
предмет основного договора (п. 3 ст. 429 ГК РФ). В отношении рамочного
договора такого требования нет. Он может не содержать (и, как правило, не
содержит) предмета будущих договоров. В связи с этим по предварительному
договору можно заключить один основной договор (либо их определенное
число) с конкретным предметом. Отметим в связи со сказанным, что на
основании рамочного договора можно заключать в установленном порядке
неограниченное число договоров.
2. Если сторона предварительного договора нарушит обязанность
заключить основной договор, контрагент сможет понудить ее это сделать в
судебном порядке (п. 5 ст. 429 ГК РФ). В случае с рамочным договором
обязать заключить будущий договор не удастся.
Если стороны заключили рамочный договор и согласовали в нем ряд
условий будущего договора (но не все из необходимых существенных
условий), они не могут потребовать друг от друга исполнения этих условий,
пока не будет заключен договор, согласовывающий остальные необходимые
условия.
Нужно отличать предварительный договор и от опциона на заключение
в установленном порядке договора. Опцион на заключение договора отчасти
напоминает конструкцию предварительного договора, но вступает в
противоречие с рядом его существенных признаков. Очевидно, что
противоречия эти настолько существенны, что опционный договор не может
рассматриваться как разновидность предварительного договора
1
.
1
Карапетов А.Г. Анализ некоторых вопросов заключения, исполнения и расторжения
договоров в контексте реформы обязательственного права России // Вестник ВАС РФ. 2009.
№ 12. С. 33.
26
Опцион направлен на «продажу» права требовать заключения будущего
договора, а не на сам этот договор (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ)
1
. Отсюда вытекает
ряд других различий. Основные признаки, отличающие предварительный
договор от опциона на заключение договора, представлены в нижеследующей
таблице:
Принципиальная разница существует между предварительным
договором и договором о намерении, при этом такая разница может отразиться
на возможности в последующем защитить в судебном порядке интересы
сторон.
Как указывалось, законодатель в ГК РФ закрепляет лишь конструкцию
предварительного договора (ст. 429 ГК РФ). То есть именно предварительный
договор выступает в качестве того инструмента, который способен обеспечить
гарантии заключения соответствующего договора в будущем.
1
Лубягина Д.В., Бычков А.И. Опционный договор // Имущественные отношения в
Российской Федерации. 2016. № 1. С. 67.
27
Соглашение (договор, протокол) о намерении, выступающее в качестве
формы договора, нормами гражданского законодательства не предусмотрено,
в связи с этим у сторон нет возможности определить обязательные реквизиты,
содержание и т.д. Сторонами такие условия самостоятельно устанавливаются,
принимая во внимание конкретные обстоятельства дела. Подобного рода
соглашения на практике составляются в процессе проведения деловых
переговоров, и ими фиксируется непосредственно факт наличия
договоренности сторон.
Если обратиться к нормам ГК РФ, то в силу требований ст. 429 ГК РФ в
рамках предварительного договора на стороны возлагается обязанность
согласования лишь двух условий: предмет основного договора и срок для его
подписания. В предварительном договоре имеется лишь указание на то, что
стороны определят в будущем в основной сделке существенные условия
сделки (таковые не указываются в предварительном договоре). Отметим в
связи со сказанным, что основные условия (предмет договора) в дальнейшем
они смогут изменить исключительно по обоюдному решению.
Что касается соглашения о намерениях, то в нем должно указываться
наименование сторон, перечень необходимых действий сторон (фактически их
основные права и обязанности), правовой результат, который в результате
совершения данных действий должен быть достигнут. Указанный документ
может содержать условия относительно действий большого количества
участников (более двух), а соответственно, всеми договаривающимися
сторонами он может быть подписан.
Соглашение о намерениях, по общему правилу, содержит в себе
наименования договаривающихся сторон, конкретные цели такого
соглашения, перечень действий, которые направлены на согласованный
сторонами результат, и требования, которые стороны предъявляют к таким
действиям. В соглашении (договоре) о намерениях, как и в любом ином
двустороннем документе, подписи договаривающихся сторон должны быть в
любом случае. Состав лиц, которые участвуют в подписании протокола о
28
намерениях, определяется исключительно волей сторон и той деятельностью,
которую соответствующие контрагенты предполагают в дальнейшем вести.
Важным является указание на то, что нормами законодательства не
содержится каких-либо препятствий относительно того, чтобы соглашение о
намерениях было заключено более чем между двумя партнерами.
Таким образом, как следует из положений действующего в России
законодательства, в предварительном договоре может быть лишь одно
единственное обязательство - а именно, заключить в будущем основной
договор. При этом такой основной договор должен быть заключен на тех
условиях, которые конкретно установлены в предварительном договоре.
Подписав предварительный договор, его стороны принимают на
добровольной основе на себя обязательство, которое предусматривает их
обязанность заключить основной договор.
Что касается соглашения о намерениях, которое не отвечает тем
требованиям, которые законодатель предъявляет к предварительным
договорам, исполняться могут лишь в добровольном порядке. В нем не будут
содержаться условия, дающие возможность с точки зрения законодательства
квалифицировать его как предварительный. Соответствтенно, даже через суд
невозможно принудить к заключению и исполнению договора стороной.
Главное отличие соглашений (договоров, протоколов) о намерениях от
предварительных договоров в этом и заключается.
Несмотря на то, что по российскому гражданскому законодательству
соглашение о намерениях договором не может считаться (заключаемым в
соответствии с требованиями, предъявляемыми законом) и оно не влечет само
по себе правовых последствий, зачастую субъекты предпринимательской
деятельности придают ему определяющее значение, рассматривают его в
качестве полноценного договора. На практике встречаются факты обращения
сторонами соглашений о намерениях в арбитражные суды из-за невыполнения
контрагентами таких соглашений его условий. При рассмотрении таких
заявлений, как отмечает Е.Е. Шевченко, арбитражные суды вынуждены
29
разрешать спор исходя из тех отношений, которые фактически сложились, не
принимая во внимание условия такого соглашения
1
.
Суды при определенных условиях могут квалифицировать соглашение
о намерениях могут в качестве предварительных договоров. В часности,
такими условиями являются указание на предмет соглашения, сроки и иные
условия.
В предварительном договоре должен быть указан срок заключения
сторонами основного договора. Однако если сторонами не определен такой
срок, то в таком случае действует презумпция, в силу которой основной
договор должен быть заключен в любом случае в течение одного года с того
момента, как был заключен предварительный договор. Эта презумпция
содержится в п. 4 ст. 429 ГК РФ. Срок заключения основного договора во всех
случаях остается существенным условием предварительного договора: либо
сторонами устанавливается этот срок, либо он признается равным одному году
с момента заключения предварительного договора. М.Н. Илюшина
справедливо выделяет правовое последствиее истечения срока,
предусмотренного предварительным договором для заключения основного
договора. Таковым она называет прекращение тех обязательств, которые
возникают в результате заключения предварительного договора
2
.
Если же в соглашении указывается на намерение сторон в будущем
обсудить проект договора, то в таком случае такое соглашение не может быть
квалифицировано как предварительный договор, ввиду того, что оно не
порождает появления обязанностей сторон заключить основной договор в
будущем.
1
Шевченко Е.Е. Заключение гражданско-правовых договоров: проблемы теории и судебно-
арбитражной практики. М.: Инфотропик Медиа, 2012. С. 35.
2
Илюшина М.Н. Предварительный договор в новеллах ГК РФ: новое содержание и новые
регулятивные возможности для договоров купли-продажи жилых помещений // Семейное
и жилищное право. 2016. № 1. С. 36.
30
В доктрине гражданского права вопросу о соотношении
предварительного договора и сделки, совершенной под отлагательным
условием (п. 1 ст. 157 ГК РФ), достаточного внимания не уделяется.
Как известно селка, совершенная под отлагательным условием, является
разновидностью условных сделок. Сделка считается совершенной под
отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и
обязанностей в зависимость от некоего обстоятельства, по поводу которого
еще точно неясно, наступит оно либо нет. Например, в договоре купли-
продажи продавец обязуется передать квартиру покупателю, а последний
обязуется уплатить выкупную цену при условии получения кредита в банке.
А по предварительному договору, как уже было установлено, на
стороны возлагается обязанность заключения в будущем договора о передаче
имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на тех
условиях, которые непосредственно предусмотрены предварительным
договором. Так, отметим далее, что заключив непосредственно
предварительный договор купли-продажи квартиры, стороны установили
соответствующее взаимное обязательство заключить по истечение одного
месяца основной договор о передаче имущества. Отметим, что указанный срок
может в конечном итоге понадобиться самому продавцу для того, чтобы
осуществить оформление всех необходимых документов, для освобождения
квартиры и т.д.
Как видно, и в первом, и во втором случае сделка считается
совершенной, однако правовой результат наступает не сразу. Это
обстоятельство, по словам российского автора А.Г. Карапетова, «делает
сделку более гибкой и позволяет сторонам подстроить динамику и содержание
правоотношения под изменяющиеся в будущем обстоятельства»
1
.
Рассматриваемые сделки в некоторой степени напоминают друг друга, порой
1
Карапетов А.Г. Условные права и обязанности: обзор проблемных вопросов применения
ст. ст. 157 и 327.1 ГК РФ // Вестник экономического правосудия Российской Федерации.
2017. № 6. С. 72.
31
до степени смешения. Вместе с тем, хотя и имеется их внешняя схожесть,
можно выделить ряд критериев, дающих возможность говорить о
самостоятельности предварительного договора и сделки, совершенной под
отлагательным условием.
Во-первых, одним из критериев для их разграничения выступает
наличие у сделки, совершенной под отлагательным условием, обстоятельства,
в зависимость от наступления или ненаступления которого стороны поставили
возникновение или прекращение своих прав и обязанностей.
В настоящее время законодатель при определении предварительного
договора и сделки, совершенной под отлагательным условием, использует
термин «условие», при этом вкладывая в его понимание разный смысл. Для
устранения правовой неопределенности термин «условие» в сделке,
совершенной под отлагательным условием, целесообразно заменить иным
обозначением. Важным является указание на то, что вполне подходящим
может быть термин «обстоятельство», которым отечественный законодатель
как раз оперирует в диспозиции ст. 157 ГК РФ.
По поводу того, что именно может выступать в качестве такого
обстоятельства (только событие или событие и действие), долгое время в
юридической литературе определенности не было. На сегодняшний день с
учетом сложившейся судебной практики следует констатировать, что вместе с
событием в качестве обстоятельства условной сделки могут выступать
действия. Так, по смыслу действующего в настоящее время п. 3 ст. 157 ГК РФ
не запрещено заключение сделки под отменительным или отлагательным
условием, наступление которого зависит в том числе и от поведения стороны
сделки (например, заключение договора поставки под отлагательным
условием о предоставлении банковской гарантии, обеспечивающей
исполнение обязательств покупателя по оплате товара; заключение договора