34
заключение присуще в будущем договора установление - двусторонней или многосторонней договор сделки.
Этот правопорядком подход нашел потребность отражение в п. 1 ст. 429 ГК РФ, где указывается приемка, что
стороны предварительного соглашение договора обязуются дарении заключить в будущем применимости
основной договор гражданских.
40
Предметом договора регистрация о выдаче векселя соглашение служат действия связи по выдаче
собственного дарении векселя определенного сводится содержания, т. е. совершение германском
односторонней обязательственной обязательство сделки. Квалификация обязательство такого соглашения сводится
сторон как предварительного заключение договора позволит договора применять к отношениям присуще
сторон п. 6 ст. 429 и п. 4 ст. 445 ГК РФ.
Актуальным недостижении является вопрос признания о том, можно ли использовать рассматривает
предварительный договор соглашение для создания правовой решением связи еще до того стремятся, как
будет достигнуто ограниченной соглашение по всем создания условиям основного принципе договора.
Положительный будущего ответ позволит соглашение сделать вывод создания, что предмет
предварительного будущего договора дополняется сторона действиями по участию обязанность в
дальнейшем согласовании механизм условий основного суррогат договора.
Если рассматривая в предварительном договоре заключения содержание будущего условий договора в
полном коммерческий объеме не согласовано создания, его стороны располагают соответствии переговорным
пространством заключен.
Будем исходить элемент из того, что к конструкции реальный предварительного договора необходимыми
стороны могут менее прибегать в тех случаях президиум, когда стремятся примера создать договорную предмет
связь еще до согласования способом всех существенных договор условий основного общества договора.
При таком вещь подходе к предварительному действия договору его предмет быть
оказывается шире обязывает, чем направление и (или дарении) принятие предложения договор о
заключении основного подтверждение договора, за счет однако включения обязательства статья по
согласованию «недостающих нацеленная» условий основного кассационной договора. Похожую исходя точку
зрения всегда высказывал еще в 1891 кредитор г. Ф. Липпман. Рассматривая арбитражный обязательства по
поставке будущем свеклы, он предлагал договора следующее понимание совершении предварительного
договора недвижимого, сохранившее свою основного актуальность до настоящего силу времени:
40
Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ (последняя
редакция) // «Собрание законодательства РФ», 05.12.1994, N 32, ст. 3301, п.1. ст.429.
35
заключение договором соглашений о согласовании применяются в будущем цены сводится покупки
оправдывается кассационной потребностью торгового таким оборота, а при недостижении обязанность
впоследствии сторонами механизм согласия по цене настоящее будет справедливо однако, если в
договорные заключен отношения контрагентов потребность вмешается суд и восполнит арбитражный пробел.
По мнению будущего О.Н. Диордиевой
41
, содержание удовлетворении предварительного договора поскольку
также не сводится когда к формальному обмену объект волеизъявлениями о заключении конструктивный
основного договора рассчитаны. Ученый рассматривает обязывает предварительный договор содержание как
первую ступеньку направленных к основному договору способом, называемую им pactum применяются
praeparatorium, которая договору обязывает стороны рассматривая прийти к соглашению возникновение по
оставшимся открытыми сторонами условиям основного необходимыми договора.
Указанные понудить точки зрения векселя на предварительный договор реестре, который не
содержит несмотря всех существенных условий условий основного рассчитаны договора, как на
соглашение этом о проведении переговоров стороны представляются убедительными установление.
В ситуации, когда передаче содержание основного удовлетворении договора определено договор
сторонами только направленные в общих чертах регистрация , предварительный договор этом позволяет
типизировать рассуждения те условия, по которым обязательство достигнуто соглашение сторон, при этом
обязывая которые к продолжению переговоров следствием. Выраженная в предварительном вещь
договоре воля возникновению, нацеленная на дополнительное содержание согласование отдельных сторона
условий основного расторжении договора, вознаграждается настоящее тем, что при отсутствии
согласования тр ансформации таких условий установление они могут быть уплатить восполнены в судебном объект порядке.
В германском конструкции праве признается российской обязанность последующих решение
переговоров, вытекающая выражение из предварительных договоров уплатить, которые требуют первой
дополнения условий менее основного договора когда. Если согласие наличия так и не достигается,
а одна рассчитывать из сторон уклоняется causa от переговоров или предъявляет соответствии несоизмеримые
требования договору, то судья вместо юридического партнеров может сделок дополнить отсутствующие первой
условия.
41
Диордиева О.Н. Гражданское процессуальное право / О.Н. Диордиева. - М.: Книжный дом
«Университет» (КДУ), 2016. – С.345.
36
Таким исходя образом, следствием принудить нарушения предварительного передаче договора
могут договор быть не только может требования об исполнении уплатить обязательства в натуре передаче или
возмещении убытков передаче, но и восполнение воли порядке сторон судом раньше.
Действительность основного договора может зависеть от наличия в
момент его заключения определенных предпосылок. Например, по
сложившейся в настоящее время судебной практике, для того чтобы договор,
направленный на распоряжение недвижимым имуществом (например,
договор купли-продажи, аренды), стал действительным, такой объект должен
быть сформирован, а право на него должно быть зарегистрировано в
государственном реестре прав на недвижимое имущество.
В качестве другого примера можно привести заключение договора,
отвечающего признакам крупной сделки акционерного общества. Такой
договор, заключенный без одобрения совета директоров (наблюдательного
совета) акционерного общества или общего собрания акционеров, является
оспоримой сделкой.
Итак, для заключения основного договора может быть недостаточно
выражения воли каждой из сторон и их совпадения. В таких случаях предмет
предварительного договора составляют действия стороны или сторон,
необходимые для устранения препятствий, мешающих заключению
действительного основного договора.
В предварительном договоре, который предусматривает уплату одной
из сторон вознаграждения, установленного за принятие другой стороной
обязательства заключить договор, в предмет включаются действия по уплате
указанной суммы.
Вознаграждение является платой за предоставление права требовать
заключения основного договора. Лицо, уплатившее вознаграждение, не
обязано заключать основной договор, что дает ему право выбора.
Обязательства, предусмотренные предварительным договором,
прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны
37
заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не
направит другой предложение его заключить (п. 6 ст. 429 ГК РФ).
42
Таким образом, если в срок, предусмотренный в предварительном
договоре на заключение основного договора, лицо, уплатившее
вознаграждение, не предъявит требование о заключении основного договора,
то обязательства из предварительного договора автоматически
прекращаются.
Выводы по главе 1.
Предварительный договор направлен на заключение другого договора,
а не на получение экономического блага и представляет собой исключение,
необходимое при особых обстоятельствах, когда заключение основного
договора невозможно либо контрагенты по иным причинам решают
отложить его заключение.
Существование такого института договорного права, как
предварительный договор, объясняется наличием препятствий, которые
мешают вступлению в договорные отношения, направленные на передачу
имущества, выполнение работ или оказание услуг, а также желанием сторон
перенести заключение основного договора на будущее время.
Предметом договора (договорного обязательства) являются действия
(или бездействие), которые должна совершить (или от совершения которых
воздержаться) обязанная сторона (п. 1 ст. 307 ГК РФ). Предварительный
договор выделяется среди других договоров особым предметом, к которому
согласно п. 1 ст. 429 ГК РФ относятся действия сторон по заключению
договора о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг на
условиях, предусмотренных предварительным договором.
Предмет предварительного договора ограничивается действиями по
заключению договора, устанавливающего обязательство передать
имущество, выполнить работу, оказать услугу или совершить совместные
42
Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ (последняя
редакция) // «Собрание законодательства РФ», 05.12.1994, N 32, ст. 3301, п.6, ст.429.
38
действия. Это исключает из круга договоров, на заключение которых может
быть направлен предварительный договор, следующие: во-первых, договоры,
направленные на изменение или прекращение существующих гражданских
прав и обязанностей (например, соглашение об отступном (ст. 409 ГК РФ),
соглашение о прощении долга (ст. 415 ГК РФ), соглашение об изменении или
о расторжении договора (п. 1 ст. 452 ГК РФ); во-вторых, договоры,
устанавливающие обязательство иное, чем передача имущества, выполнение
работы или оказание услуги (например, предварительный договор (ст. 429 ГК
РФ).
39
Глава 2. Принципы и юридический состав основного и
предварительного договоров
2.1 Предварительный договор и принцип свободы договора
Презумптивная интерпретация принципа свободы договора означает
следующее:
1) государство и право не должны ограничивать свободу заключения
сделок и определения их содержания, если для такого вмешательства не
существует очень веских политико-правовых оснований (например,
необходимость реакции государства на вопиющее попрание принципов
справедливости или этики, возникновение серьезных отрицательных
последствий для третьих лиц, глобальная экономическая неэффективность,
серьезное ущемление интересов слабой стороны сделки и др.);
2) бремя доказывания возлагается на сторонников введения
ограничения свободы договора. Принцип свободы договора, представляя
собой проявление общепризнанного принципа личной свободы и частной
автономии и краеугольный камень современной рыночной экономики, а
также вытекая из ч. 1 ст. 8 и ч. 1 ст. 34 Конституции РФ, по определению
признается не требующим дополнительных обоснований.
43
Это значит, что, как и любой правовой или конституционный принцип,
идея свободы договора допускает исключения, но предполагает, что каждое
такое исключение требует серьезной аргументации с отсылкой к ценностям
более весомым, чем общепризнанная ценность свободы экономической
деятельности.
Первым, кто сформулировал этот ставший традиционным для западных
стран канон, был знаменитый британский философ и экономист Джон Старт
43
Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом
поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N
7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // «Собрание законодательства РФ», 04.08.2014, N
31, ст. 4398, ч.1, ст.8, ст.34.
40
Милль. В одной из своих книг он писал, что «нельзя… отыскать какое-то
единое правило для ограничения сферы вмешательства правительства, за
исключением простого, но расплывчатого положения о том, что
вмешательство это следует допустить исключительно при наличии особо
веских соображений практической целесообразности».
В той же книге Дж. Милль выразил эту крайне важную идею еще более
лаконично. Он писал, что «laissez-faire должно быть общим правилом» и
«всякое отступление от него будет очевидным злом», если только оно не
оправдывается «какой-либо громадной пользой».
Если сравнить этот общепризнанный в мире подход к вопросу о
пределах свободы договора с решением ВАС РФ, можно будет отчетливо
увидеть диссонанс. Суд ограничил свободу договора, хотя не был принужден
к этому буквой закона, и при этом не привел в подтверждение своей
ограничительной позиции какие-либо весомые политико-правовые резоны, а
те, что, вероятно, он имел в виду, но посчитал нужным скрыть, не являются
достаточно убедительными.
Это далеко не первый случай, когда российские суды демонстрируют
недооценку важнейших правовых основ рыночной экономики и
ограничивают автономию воли участников оборота без достаточных
оснований, но, к чести ВАС РФ, ранее он, как правило, отказывался от
неоправданных с политико-правовой точки зрения ограничений свободы
договора.
В частности, после нескольких лет сомнений ВАС РФ в конце концов
снял все неоправданные ограничения допустимости уступки прав
требования.
Другой пример: совсем недавно ВАС РФ прямо признал
необоснованной абсурдную практику некоторых судов, не допускавших
общепринятую в обороте привязку срока исполнения встречного
договорного обязательства одной стороны к получению исполнения от
другой стороны.
41
Анализируя судебную практику ВАС РФ последних лет, нетрудно
заметить, что Суд старается проводить либеральную линию,
комплиментарную свободе договора и базовым принципам свободной
экономической деятельности.
Безусловно, он в некоторых случаях ограничивает свободу договора,
иногда оправданно, иногда не вполне, но по сравнению с практикой второй
половины 1990-х гг. очевидна либерализация. Когда речь идет о несомненно
здоровых с политико-правовой точки зрения сделках или договорных
условиях, ВАС РФ стал намного чаще и охотнее подстраивать договорное
право под потребности свободной экономической деятельности и признавать
автономию воли сторон.
Выбирая между разными интерпретациями закона, Суд все чаще
останавливается на том варианте, который минимизирует ограничения
свободы договора и основания для отмены волеизъявления сторон. Эта
важная прогрессивная тенденция в практике ВАС РФ все еще не вполне
последовательна и далека от повседневных реалий нижестоящих судов, как
правило, куда более бесцеремонных в отношении принципа свободы
договора.
Однако она служит верным сигналом судам и в эволюционном плане
должна быть оценена крайне высоко. В конечном счете такая практика
намечает сближение российского права с правопорядками развитых стран,
где принцип свободы договора имеет высокий авторитет и не допускает в
судебной практике отступления от него в отсутствие серьезной
аргументации.
Общая либеральная тенденция в практике ВАС РФ дает нам основания
надеяться, что у Суда найдется повод изменить свою практику и снять
неоправданное ограничение в отношении сочетания задатка и
предварительного договора. В настоящее же время, думается, лучшим
решением будет прямое законодательное признание права согласования
задатка в предварительном договоре.
42
2.2 Понятия состава и предпосылки действительности предварительного
договора
Для заключения договора помимо волеизъявлений его сторон зачастую
необходимо наличие иных предусмотренных в законодательстве элементов
состава договора, а также наличие предпосылок его действительности,
отсутствие которых означает ничтожность или оспоримость договора.
В рамках данной работы мы попытаемся обосновать, что для
предварительного договора, как правило, не характерны элементы состава и
предпосылки действительности основного договора.
Предварительный договор заключается в случае, когда основной
договор является желательным, но не готовым к заключению. С его
помощью стороны создают своего рода правовую связь, направленную на
заключение основного договора.
Об оперативном создании основания для заключения основного
договора можно говорить только в том случае, если требования,
предъявляемые установленным правопорядком к заключению
предварительного договора, будут более гибкие, чем требования,
предъявляемые к основному договору. Полная симметричность в правовых
режимах приведет к практической бессмысленности предварительного
договора.
Для заключения предварительного договора, как и любого гражданско-
правового договора, сторонам необходимо достигнуть соглашения по всем
существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Направленность
предварительного договора на заключение в будущем основного договора
выражается в том, что условия первого договора не могут быть определены
43
иначе, чем посредством указания на условия последнего. В этом выражается
функциональная связь условий предварительного и основного договоров.
44
Следует ли из этого, что требование об определенности основного
договора в равной мере распространяет свое действие и на предварительный
договор? С одной стороны, идентичность условий предварительного и
основного договоров приводит к удвоению волеизъявлений, формирующих
эти договоры, что позволяет сделать вывод о нецелесообразности создания
договора о договоре. С другой стороны, недостаточное описание в
предварительном договоре условий основного договора означает
неопределенность содержания договора, который предстоит заключить.
Идея функциональной связи условий предварительного и основного
договоров нашла отражение в п. 3 ст. 429 ГК РФ, согласно которому
предварительный договор должен содержать условия, позволяющие
установить предмет, а также другие существенные условия основного
договора. Указанную норму можно толковать двояко.
Согласно первому варианту в предварительном договоре «под
копирку» должны быть согласованы все существенные условия будущего
договора. Но понятие «условия, позволяющие установить существенные
условия основного договора» не равнозначно понятию «существенные
условия основного договора».
В пункте существенные 3 ст. 429 ГК РФ не говорится о согласовании подлежащей в
предварительном договоре силу всех существенных иском условий основного силу договора,
а подразумевается ученого лишь то, что предварительный обходя договор должен условие позволить
установить форма существенные условия костин основного договора позволяющие. Это означает, что к
содержанию стороны предварительного договора объект предъявляются менее применение жесткие
требования требований, чем к договору, который заключение предстоит заключить такой.
45
44
Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ (последняя
редакция) // «Собрание законодательства РФ», 05.12.1994, N 32, ст. 3301, п.1, ст.432.
45
Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ (последняя
редакция) // «Собрание законодательства РФ», 05.12.1994, N 32, ст. 3301, п.3, ст.429.