35
ГЛАВА 2. ПРИНЦИПЫ ДОБРОСОВЕСТНОСТИ И СПРАВЕДЛИВОСТИ
В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ РОССИИ И ЗА РУБЕЖОМ
2.1.Реализация нравственно-правовых принципов добросовестности и
справедливости в гражданских правоотношениях зарубежных стран
Для наиболее полного раскрытия темы, представляется важным изучить
правовое регулирование и закрепление принципов справедливости и
добросовестности в праве зарубежных стран. Такое исследование является
необходимым, с целью выявления положительных черт гражданского
законодательства зарубежных стран и возможности привнесения такого опыта
в отечественное гражданское законодательство. Наиболее интересным
признается правовое регулирование принципов добросовестности и
справедливости в Англии, Германии, Франции и США, именно гражданское
законодательство этих государств будет рассмотрено в данном пункте.
Вообще, наличие в законодательстве стран континентального и общего
права вопросов, связанных с принципами добросовестности и справедливости
связано во многом с использованием и внедрением в законодательство
философских мыслей, связанных с идеями о доброй совести. Изучая
философские труды европейских мыслителей, можно найти постулаты о том,
что добросовестность напрямую и непосредственно связана с идеями о
равенстве и справедливости.
1
Наличие идей о добросовестности в действующем законодательстве,
выступает важным и неотъемлемым требованием для формирования
социальных отношений, что и гарантировало заложение основ
добросовестности в системе права западных стран в начале современной эпохи.
В большей части стран континентальной Европы, а также США, понятие
добросовестности используется для регулирования так называемых частных
отношений, и в большинстве своем – в обязательственном праве. Иным
1
Байков А.М. Принцип добросовестности в обязательственном праве Латвии. В сборнике:
добросовестность и добрососедство: вызов современности, 2017. С.7-16
36
образом складывается представление о добросовестности в Англии, где
принцип добросовестности и справедливости чаще всего используются в
договорном праве, которое предусматривает долгосрочные отношения между
контрагентами, в обязанность которых входит действовать добросовестно.
1
Итак, рассмотрев в общих чертах понимание принципов
добросовестности и справедливости западными цивилистами, необходимо
перейти непосредственно к подробному изучению интерпретации этих
принципов в законодательстве отдельно взятых стран.
В Германии закрепление принципов добросовестности и справедливости
произошло с принятием Германского гражданского уложения, в ст. 242
которого указывается, что должник должен исполнять обязательства
добросовестно, учитывая сложившиеся обычаи делового оборота. Данное
положение означает, что стороны по договору должны осуществлять свои
права разумно, для того, чтобы их поведение представлялось добросовестным.
Помимо этого, в ст. 138 Германского гражданского уложения сказано, что
сделка, которая противоречит добрым нравам признается ничтожной.
2
Специалистами отмечается, что немецкая доктрина выделяет две
составляющие концепции добросовестности: объективную и субъективную.
Так, субъективная составляющая концепции добросовестности относится
в первую очередь к личным качествам субъекта гражданско-правовых
отношений. Вследствие заложения такого понимания принципа
добросовестности, появился институт добросовестного приобретателя. Данный
субъективный фактор указывает на то, как лицо воспринимает те или иные
юридические факты.
3
1
Мандрица А.И. Истоки развития принципа добросовестности и его дальнейшее закрепление
в законодательстве Европейских стран. //Вестник Северо-Кавказского гуманитарного
института. -2017.-№2.-С.259-263
2
Куликов К.А. Принцип добросовестности(treuundglauben) в гражданском праве Германии.
Общий обзор.//Евразийский юридический журнал. -2016.-№11.- С.54-57
3
Анциферова Э.Ю. Закрепление принципа доброй совести в гражданском законодательстве
европейских стран. В сборнике: Актуальные проблемы права и управления глазами
молодежи, 2018. С. 24-27
37
Объективная составляющая концепции добросовестности представляет
модель поведения участников гражданских правоотношений. К нарушению
такого критерия можно отнести любые совершаемые активные действия лица,
которые направлены на получение выгоды от занимаемого им положения,
которые вместе с тем не могут повлечь за собой нарушение требований
действующего законодательства, но при этом, наносят существенный вред
интересам и правам контрагента.
1
Во Франции принцип добросовестности («bonnefoiisfound»), который
закреплен в ст.ст. 1134 и 1135 Французского гражданского кодекса, гласит, что
все заключающиеся соглашения, которые заключены с субъектами гражданско-
правовых отношений и не противоречат действующему законодательству,
обязаны быть исполнены добросовестно.
2
По результатам исследования зарубежной юридической литературы,
нужно отметить, что особенностью принципов добросовестности следует
признавать выделение двух существенных элементов в их структуре: лояльное
отношение к контрагенту и обязанность с ним взаимодействовать. В качестве
лояльности следует понимать использование необходимых для достижения
общих целей и средств с проявлением должной и необходимой
осмотрительности. Взаимодействие же с контрагентом требует заключения
взаимовыгодных сделок с предоставлением полной информации
противоположной стороне.
3
Во французском законодательстве традиционно толкуется как принцип
добросовестности, так и принцип справедливости, законодатель при этом,
ограничивает сферу их применения, а также подразумевает под принципом
добросовестности способ ограничения права на свободу договора. При этом,
важно отметить, что несмотря на многочисленные изменения французского
1
Курбанов Р.А. Принципы и источники гражданского и торгового права зарубежных стран:
учеб. пособие. М.,2016. С. 152
2
Сорокина Е.А. Принцип добросовестности (bonnefoi) в договорном праве Франции.//
Юридические записки.-2011.-№1.- С.114-123
3
Щенникова Л.В. Закономерности формирования принципов вещного права в
законодательствах стран мира.//Общество и право. -2019.-№1.-С.133-138
38
законодательства, положения о принципах добросовестности и справедливости
активно работают и функционируют лишь при исполнении договора.
Французские суды применяют расширительное толкование, и, таким образом
распространяют действие таких принципов и на преддоговорную стадию
(согласование условий договора).
1
Следующей системой законодательства и страной, подлежащей изучению
и рассмотрению, является Англия.
Так, одним из наиболее первых упоминаний о добросовестности и
справедливости в английском праве следует признавать упоминание этих
принципов в XVIII в. лордом Мэнсфилдом, который указывал, что
добросовестность представляет собой принцип, которым необходимо
руководствоваться, если речь идет об исполнении любых контрактов или
сделок. При этом, как известно, в Англии, как и в США, существует судебный
прецедент, согласно которому решения судов имеют большое юридическое
значение и силу. В связи с этим, толкование принципов добросовестности и
справедливости является довольно противоречивым. Так, при рассмотрении
разбирательства по делу MSCMediterraneanShippingCompanyS.A.против
CottonexAnstaltв 2013 году арбитражный суд определил свою позицию
следующим образом: «общего принципа добросовестности в английском
договорном праве нет, а признать его, значит нарушить четко выраженные
намерения сторон, которые были согласованы в виде условий договора».
2
Именно отсутствие широкого признания такого принципа как
добросовестность в качестве основополагающего принципа гражданского права
является наиболее важной отличительной чертой романо-германской системы
отанглосаксонской системы права. При этом, принцип справедливости в
английском праве существует также и носит тот же смысл, что и в романо-
1
Трунин А.А. Толкование договора в странах Европейского союза.//Вестник Федерального
Арбитражного суда Северо-Кавказского округа.-2015.-№2.-С.49-75
2
Дождев Д.В. Изменение и расторжение договора вследствие существенного изменения
обстоятельств: европейская правовая традиция и современные тенденции.//Труды института
государства и права Российской академии наук. -2018.-№2.-С.143-172
39
германской системе, обосновывая свою позицию тем, что стороны должны
относится друг к другу справедливо.
1
При этом, английский суд определил добросовестное поведение как
верность условиям контракта, проявление обычной честности и соблюдение
сложившихся стандартов коммерческого оборота. При этом под
недобросовестностью следует понимать те действия, которые делают
невозможным достижения тех целей, ради которых это соглашение
заключается, кроме этого, под недобросовестным поведением следует понимать
действия, которые требуют раскрытия существенных условий по договору иной
стороне, также недобросовестным поведением по решениям английских судов
следует понимать предоставление заведомо ложной информации, на которую
может полагаться другая сторона сделки.
2
В таких условиях понимания принципа добросовестности в Англии
делаются многочисленные попытки дать ему точное понимание. По данному
вопросу в английском праве отсутствует четкое понимание того, каким образом
необходимо сформулировать такое понятие и есть ли в этом необходимость.
Ряд английских исследователей заявляет, что принцип добросовестности
следует признавать в качестве основополагающего и фундаментального,
берущего свое начало из римского права и указывают при этом на исключение
двусмысленного понимания применения прав и обязанностей в гражданском
обороте.
3
Несмотря на то, что принцип добросовестности фактически не признается
в Англии также как в странах континентального права, английским юристам
известно такое понятие как эстоппель, который многие юристы считают
производным от принципа добросовестности. Как считают специалисты в
области английского права, применение на практике принципа эстоппеля
1
Пименова А.И.Формирование категории «добросовестность» в Европейском праве: история
и современность.//Бизнес. Образование. Право. -2017.- №2.-С.262-266
2
Тордия И.В. Принципы обязательственного права (международный и национальный
аспекты).//Lexrussica.-2016.-№10.-С.131-141
3
Винокуров С.Н. Современная концепция добросовестности в обязательственном праве
Франции, Германии, США и Англии.// Право и политика. -2018.-№8.-С.1-12
40
позволит судьям выносить решения, которые будут отвечать принципам
справедливости и добросовестности и позволит исключить принятие судьями
противоречивых решений.
1
Понимание основ принципа справедливости в то же время, всегда
строилось на основе добросовестного поведения. Как отмечается, последние
решения английских судов подтверждают и все больше используют принцип
добросовестности при разрешении спорных ситуаций, а именно такой принцип
получает признание в качестве юридически обязательного на этапе исполнения
договоров.
2
Несмотря на это, существует и иная точка зрения, согласно которой,
существование и применение принципа добросовестности создаст угрозу для
представлений о свободе договора, которая выступает основой английского
договорного права. Некоторые специалисты поддерживают такое мнение,
полагая, что нынешние представления о принципе добросовестности и
справедливости являются в настоящее время размытыми, что следует
признавать основанием для злоупотреблением правом и снижением
эффективности правового регулирования.
3
Таким образом, в праве Англии существуют различные точки зрения
относительно того, что следует признавать принципом добросовестности и
справедливости, а также существуют споры о том, необходимо ли признавать
эти принципы при решении спорных ситуаций.
Следующей и заключительной страной для исследования
следуетпризнать США. В правовой системе этой страны принцип
добросовестности получил широкое распространение с принятием
Единообразного торгового кодекса, в частности раздела 1-304, в котором
1
Богданов Д.Е. Справедливость как основное начало гражданско-правовой ответственности в
российском и зарубежном праве: автореф. дис. ... канд.юр.наук:12.00.03. М.,2015. 56 с.
2
Трунин А.А. Толкование договора в странах Европейского союза.//Вестник Федерального
Арбитражного суда Северо-Кавказского округа.-2015.-№2.-С.49-75
3
Сорокина Е.А. Категория добросовестности в западной традиции права: историко-
теоретический аспект: автореф. дис. ... канд. юр.наук:12.00.01. М.,2009. 180 с.
41
рассматриваемый принцип признается в качестве обязательного и обладающего
регулирующим свойством при заключении и исполнении договоров.
1
Так, добросовестность рассматривается в договорах купли-продажи в
качестве фактической добропорядочности и в то же время как требование
соблюдать разумные коммерческие стандарты деловой практики в торговле. В
результате принятия таких норм, суды стали учитывать наличие требования о
добросовестном поведении в абсолютно любых контрактных отношениях,
которые подпадают под действие федерального законодательства. При этом
само понимание принципа добросовестности в американском праве, также как
и в английском носит противоречивый характер.
2
Так, в американском гражданском праве также существуют различные
мнения и точки зрения относительно понимания принципа добросовестности.
Профессором Робертом Саммерсом была выработана теория, согласно которой,
в судебной практике необходимо исключить любые попытки
недобросовестного поведения, а не сосредотачиваться на попытках определить
смысл и сущность представлений о доброй совести.По мнению Саммерса,
американская судебная практика использует принцип добросовестности лишь
для того, чтобы предотвратить недобросовестное поведение стороны сделки,
которая нарушает суть сделки, вследствие чего происходит разрушение
разумных ожиданий от сделки у контрагента. Саммерсом также была
предложена классификация недобросовестного поведения, которое он поделил
в зависимости от того этапа, на котором происходит исполнение договора
(обсуждение условий, на этапе подписания, на этапе исполнения, на этапе
прекращения договорных обязательств и на этапе судебной защиты). Им также
предлагались не только классификации недобросовестного поведения, но также
и добросовестного поведения, к таковым он относил: раскрытие информации о
1
Винокуров С.Н. Современная концепция добросовестности в обязательственном праве
Франции, Германии, США и Англии.// Право и политика. -2018.-№8.-С.1-12
2
Дождев Д.В. Изменение и расторжение договора вследствие существенного изменения
обстоятельств: европейская правовая традиция и современные тенденции.//Труды института
государства и права Российской академии наук. -2018.-№2.-С.143-172
42
скрытых дефектах товара, избегание неконкурентного преимущества,
мотивированность при желании расторгнуть договор,справедливое толкование
условий договора и иные.
1
Существует также и иная теория – коммутативная, которая была
разработана Дж.Ф. О’Коннор. Согласно данной теории, принцип
справедливости подразумевает разумность в ходе исполнения договора. Кроме
этого, автор теории полагал, что принцип добросовестности следует уравнивать
с такими моральными принципами как честность, справедливость, разумность.
Дж.Ф. О’Коннор также считал, что добросовестность требует справедливого
отношения к другой стороне договора, в которых важно проявлять свои
истинные мотивы и избегать использования преимущества перед другой
стороной в сделке.
2
Стоит отметить, что помимо указанных теорий, в американском праве
существуют также и иные теории, согласно которым так или иначе объясняется
суть принципов добросовестности и справедливости. Такое многообразие
теорий способствует формированию судебной практики, которая
характеризуется при этом правовой определенностью.
3
Так, становится ясно, что понимание принципов добросовестности и
справедливости только начинают формироваться и анализироваться
специалистами в странах Запада. В Англии подобные правила поведения,
основанные на указанных принципах только проходят путь становления, а уже
закрепленные принципы становятся предметом для изучения юристов, научных
сотрудников, для выявления их сути и предложения внесения необходимых
изменений, для надлежащего использования таких принципов на практике.
1
Винокуров С.Н. Современная концепция добросовестности в обязательственном праве
Франции, Германии, США и Англии.// Право и политика. -2018.-№8.-С.1-12
2
Там же. С.9
3
Курбанов Р.А. Принципы и источники гражданского и торгового права зарубежных стран:
учеб. пособие. М.,2016. С. 152
43
Как правило, существующие на сегодняшний день позиции толкования
принципов добросовестности и справедливости представляются очень
широкими и не имеют четкого теоретического обоснования. В связи с этим,
многими западными юристами все больше предлагается выработать понимание
принципов добросовестности и справедливости, которые будут ясными,
точными и будут обладать специфическими свойствами и чертами,
позволяющими применять их на практике.
1
Таким образом, вопрос о том, как реализуются принципы
добросовестности и справедливости в зарубежных странах является важным и
необходимым, именно с целью понимания и осознания того, какие проблемы
существуют на сегодняшний день в области толкования и применения
исследуемых принципов, а также, благодаря исследованию такого вопроса,
возможно перенятие опыта зарубежных государств. Кроме того, возникает
необходимость внесения изменения в действующий ГК РФ, путем включения в
него понятия принципов добросовестности и справедливости, для того, чтобы
исключить существующие проблемы в применении таких принципов и
избежать ситуацию недопонимания, которая существует в странах
англосаксонской правовой системы.
2.2. Анализ судебной практики применения принципов
добросовестности и справедливости в гражданском праве РФ
Введение принципа добросовестности в качестве основных начал
гражданского законодательства, послужило внесению изменений в
рассмотрение спорных ситуаций судебными органами. В данном параграфе
будут рассмотрены спорные ситуации по различным вопросам, возникающие в
ходе рассмотрения дел судами, и демонстрирующие актуальность применения
принципов добросовестности и справедливости.
1
Винокуров С.Н. Современная концепция добросовестности в обязательственном праве
Франции, Германии, США и Англии.// Право и политика. -2018.-№8.-С.1-12
44
Кроме часто встречающихся спорных ситуаций относительно
заключенных договоров купли-продажи, большую группу споров, где
оспаривается добросовестность и справедливость представляет собою договоры
подряда. Так, в 2011 г. «Норникель» договорился с ООО
«"ГарантИнвестСервисом" (ГИС)» о ремонте трехэтажного складского
комплекса в Норильске за 1,6млрдруб. Заказчик перевел подрядчику аванс в
размере 402,5млнруб., возможный возврат обеспечивался банковской гарантией
"Инвестторгбанка". Через девять месяцев после перечисления денег
"Норникель" сообщил, что расторгает договор, и потребовал вернуть аванс.
Однако ГИС возвращать деньги не стал, так как закупил стройматериалы. По
такой же причине не выплатил гарантию банк, вследствие чего «Норникель»
подал иск в суд. Арбитражный суд г. Москвы вынес два постановления, в
котором указывалось, что основное обязательство прекратилось по вине
«Норникеля», который отказался от договора. А значит, в его действиях
усматривается злоупотребление правом. Верховный суд высказал мнение о том,
что доводы об освоении аванса и неприемке работ "не свидетельствуют о
недобросовестности бенефициара", и доказательств тому в деле нет. Сума
банковской гарантии была присуждена.
1
Также интересный пример из практики был рассмотрен судом
Шалинского районного суда Свердловской области от 31.07.2017 г. по делу
№2-195/2017. Так, ЗАО «Интерн» при выполнении обязательств по договору
подряда, допустил существенные недостатки, которые выразились в нарушении
проекта, несогласование с заказчиком строительных материалов. В ходе
проведенной экспертизы, было установлен факт причинения вреда истцу, что
также было установлено судом.
1
Определение Верховного суда РФот 17 октября 2016 по делу № 305-ЭС 15-4441.
[Электронный ресурс]. URL: https://www.vsrf.ru/stor_pdf_ec.php?id=1581256 (дата
обращения:20.01.2020)