23
рамках межгосударственных объединений), а также основные тенденции его
развития. При этом в данном аспекте термин «положения» рассматриваются
как объективно существующие основополагающие правила поведения,
отражающие общепризнанные социальные ценности. Предпочтительно,
чтобы принципы права (правовые принципы) были нормативно закреплены,
однако, как показывает практика — это является необязательным. Вместе с
тем, очевидно, что воплощение принципов права в позитивном праве
закономерно, поскольку оно призвано учитывать и отражать объективные
реалии, а также в силу необходимости обоснования формального его
применения институтами государства и общества.
В этом плане Н.Н. Вопленко обоснованно указывает, что «ряд
принципов, особенно относящихся к правовым гарантиям личности
(«справедливость», «гуманизм», «демократизм» и т.д.), часто живут и
действуют в форме идей правового сознания отдельных классов, социальных
групп, страт, составляя идеологическую основу совершенствования
юридической практики и законодательства»
1
.
Г.Т. Чернобель подчеркивает, что «нормальная функциональность
правовых принципов в конкретной сфере правовых отношений реально,
достаточно эффективно проявляет себя лишь тогда, когда эти принципы
соответствующим образом утверждены государственной властью. Правовые
принципы, не закрепленные внутригосударственным законодательством или
международно-правовыми актами, лишены юридического характера»
2
.
Следует отметить, что формализация принципа еще не означает, что он
будет «достаточно эффективно» работать, так как необходимы
соответствующие условия (гарантии) его реализации. Вместе с тем нельзя не
признать, что при нормативном закреплении гарантированность надлежащего
воплощения правовых принципов презюмируется.
1
Вопленко Н. Н. О содержании принципов права // Принципы права: проблемы теории и
практики. С. 76
2
Чернобель Г. Т. Правовые принципы как идеологическая парадигма // Журнал
российского права. 2010. № 1. С. 84—94.
24
При этом нельзя согласиться с мнением А. Головина, который
утверждает, что при «отсутствии нормативной закрепленности права исчезает
не только принцип права, но и само право, которое как социальный феномен
возможно только при его закреплении в письменной форме»
1
.
Представляется спорной позиция А.С. Барабаша, который отвергает
возможность наличия принципов законодательства, полагая, что, в частности,
уголовное законодательство — это источник права, который может лишь
закреплять принципы
2
. Как представляется, в приведенном тезисе смешаны
понятия «принципы законодательства» и «законодательство как источник
права».
Вместе с тем заслуживает внимания позиция Р. Кольба, который
исходит из того, что «принципы права являются нормами-источниками,
которые необязательно должны быть зафиксированы в значении подлежащих
применению правил поведения, но при этом с помощью принципов
осуществляется адаптация правил поведения к определенным
конституционным потребностям, новым тенденциям развития,
соответствующим основным ценностям»
3
.
А.Ф. Вишневский указывает, что «источники принципов права носят
нормативный или доктринальный характер»
4
. Г. Альпа выделяет такие
источники возникновения принципов права, как нормативный, судебный и
доктринальный
5
.
Следует отметить, что содержание правовых принципов и принципов
права не исчерпывается исключительно доктриной, нормативными
1
Головин А. Понятие принципа права: некоторые вопросы // Арбитражный и гражданский
процесс. 2009. № 4.
2
Барабаш А. С. Указ. соч.
3
Yotova R. Challenges in the Identification of the «General Principles of Law Recognized by
Civilized Nations». The Approach of the International Court // Canadian Journal of Comparative
and Contemporary Law. 2017. Vol. 3 (1). P. 278
4
Общая теория государства и права : учебник. 2-е изд., перараб. и доп. / А. Ф. Вишневский,
Н. А. Горбатюк, В. А. Кучинский ; под общ. ред. проф. В. А. Кучинского. М. : Изд-во
деловой и учеб. лит-ры, 2006. С. 186.
5
Alpa G. General Principles of Law. Annual Survey of International & Comparative Law. 1994.
Vol. 1. P. 21
25
установлениями органов публичной власти, в том числе судебных институтов.
На уровне принципов права и правовых принципов отражаются все
многообразие и специфика исторического генезиса и текущего состояния
институтов государства и общества. Соответственно, принципы права могут
находиться за пределами официально принимаемых публично-властными
институтами правовых норм (в числе которых акты программного
(проектного) характера).
Г. Т. Чернобель указывает, что «сомнительным является положение об
объективной сущности правовых принципов, так как принципы могут
отражать нечто объективное, сами будучи субъективными, не отражающими
действительные закономерности общественного бытия.
Следует отметить, что обозначенные принципы, равно как и иные
тоталитарные категории, никакого отношения к праву не имеют, если его,
конечно, не рассматривать с позитивистских позиций. Приведенный пример
действительно отражает прецеденты узаконивания субъективизма. Однако это
вовсе не означает, что если в одном или нескольких государствах применяется
какая-то вопиющая идеология, то основанные на ней принципы есть
объективное измерение права.
Вместе с тем следует согласиться с Г.Т. Чернобелем в том, что при
определенных условиях субъективизм «харизматических лидеров» (по
Веберу), воспринятый крупными социальными общностями, может
воспроизводиться и укореняться в виде псевдообъективных принципов права.
В этом плане одна из основных задач государства и общества состоит в том,
чтобы своевременно обнаружить появление и развитие данных тенденций и
локализовать их.
Заслуживает внимания точка зрения В.В. Ершова о том, что «принципы
российского права должны зависеть не от субъективного усмотрения
законодателя, а от объективно существующих и изменяющихся общественных
отношений». Вместе с тем критической оценки требует тезис указанного
автора о том, что «принципы российского права выступают в качестве
26
самостоятельной основополагающей формы российского права,
определяющей его сущность, обеспечивающей сбалансированное состояние
российского права, его взаимосвязь, целостность и внутреннее единство;
непротиворечивость, последовательность, ожидаемость и предсказуемость»
1
.
Полагаем, что российское право должно быть формой выражения
принципов права, а не наоборот. Кроме того, такие критерии, как
«сбалансированное состояние российского права, его взаимосвязь,
целостность и внутреннее единство; непротиворечивость,
последовательность, ожидаемость и предсказуемость» в большей степени
характерны для требований юридической техники, чем для принципов права.
Вместе с тем необходимо отметить, что принципы отражают дух
определенной эпохи. Современное право подвержено тенденциям
глобализации и интернационализации, что способствует конвергенции
правовых систем. Сегодня практически ни одна правовая система не
находится в изоляции, происходят перманентные процессы
взаимопроникновения элементов различных правовых систем. При этом в
ходе конвергенции принципы права, свойственные различным цивилизациям,
нередко диссонируют, что предполагает необходимость выработки
компромиссных решений относительно оптимальных способов правового
регулирования социальных отношений. В этих условиях крайне важно
учитывать специфику конкретных правовых систем (региональные,
локальные особенности), но еще более важно однозначно интерпретировать
ценности, образующие право. Только такой подход в синтезе с нормативно-
правовым регулированием, правоприменительной и право-
интерпретационной практикой, корреспондирующим правовым воспитанием
и правосознанием, а также действенными гарантиями их реализации способен
обеспечить реальность практического воплощения всего ценностно-
цивилизационного потенциала принципов права.
1
Ершов В. В. Указ. соч.
27
Согласно нашей авторской дефиниции, принцип в праве — это одно из
фундаментальных руководящих начал (писаных или неписаных) в праве,
экспектативно отражающее меру должного (ожидаемого, преследуемого,
истребуемого) и подлежащего выполнению (соблюдению, обеспечению) в
упорядочивании правового регулирования (как целенаправленной
систематической деятельности) и правореализации (соответственно, в
оценивании таковых), правовой онтологии и правового пространства, и/или
одна из объективных закономерностей нормотворческой, нормоконтрольной
и нормореализационной деятельности, действующих всеобщим образом
независимо от конкретных субъектов и объектов и от конкретных условий (в
том числе временных), проистекающих, в том числе, из природы человеческой
психологии, природы и особенностей человеческого социума и их
нравственных оснований.
Соответственно, в праве, согласно нашему концепту, следует выделять:
руководящие принципы в праве:
правовые нормы-принципы;
общепризнанные принципы международного права;
принципы в договорах (соглашениях);
принципы в правовых обычаях;
принципы онтологии права: онтологические принципы создании,
организации, «жизни», функционировании, интерреляций, изменения,
упразднения/отмирания правовых норм и нормативных образований,
онтологические принципы правовых порядков и правовых процессов
1
,
нормативно-правовых универсумов (ландшафтов, пространств),
онтологические принципы правореализации и правоотношений;
деятельностные принципы в правовой сфере:
принципы правовой науки;
1
Понкин И.В. Понятие «процесс» в праве и в публичном управлении // Вестник
гражданского процесса. —
2017. — Т. 7. — № 2. — С. 11—30
28
принципы правовых доктрин;
принципы юридической деятельности (в различных формах,
видах, проявлениях и модальностях) и юридической профессии;
принципы юридического образования.
При этом, согласно нашему концепту, термин «онтология»
(применительно к сфере права) интерпретируется и объясняется следующими
способами
1
:
интегральный инструмент формализованной концептуализации и
топологизации сферы права и, шире, сферы юридических знаний (правовой
науки, профессионально-экспертной сферы знаний и т.д.);
средство конструирования и/или репрезентации правовой
реальности (действительности)
2
и правового универсума (правового
пространства, правового ландшафта);
аппроксимированная к условно-идеальному правовая форма;
научное учение о бытии и формах бытийствования права;
специфические формы (дискретные или длящиеся)
бытийствования правовых норм (и правовых массивов), правовых феноменов,
правовых процессов и правоотношений, фреймированные
3
определёнными
нормативно-правовыми порядками и нормативными экстра-правовыми
1
Понкин И.В., Редькина А.И. Цифровые онтологии права и цифровое правовое
пространство // Пермский юридический альманах (ежегодный научный журнал). — 2019.
— С. 24—37. Понкин И.В., Редькина А.И. Цифровая формализация права // International
Journal of Open Information Technologies. — 2019. — Vol. 7. — № 1. — С. 39—48.
2
Гаджиев Г.А. Онтология права: Критическое исследование юридического концепта
действительности. — М.: Норма — ИНФРА-М, 2013. — 320 с. — С. 27 и др. Дидикин А.Б.,
Оглезнев В.В. Онтология и эпистемология права: аналитическая традиция. —
Новосибирск: Новосиб. гос. ун-т., 2012. — 200 с. Хорунжий С.Н. Доктринальные аспекты
правовой среды. — Воронеж: Научная книга, 2014. — 231 с. Золкин А.Л. Философия права:
Уч. — М.: Юнити-Дана, 2012. — 383 с.
3
Фреймирование (от англ. «frame» — «каркас», «рамка») — упорядочение жёсткими
рамками регулирования (или концептуализации) в той среде (сфере), где преимущественно
применяется диспозитивный метод воздействия (и/или познания) или вообще
неинвазивный подход (Понкин И.В. Девиантология государственного управления:
Учебник. — М.: Инфра-М, 2019. – 250 с.).
29
порядками, в том числе деонтологическими (ценностно-нормативными)
порядками.
1.2. Понятие и функции принципов гражданского права
В современном правовом государстве гражданское право выступает
регулятором личных неимущественных, имущественных и связанных с ними
общественных отношений. Несмотря на большой теоретический пласт,
гражданское право представляет интерес не только как наука, но и как
правоприменительная отрасль права, что имеет огромное значение в рамках
формирования в России социального правового государства
1
. В системе
нормативно-правового регулирования важнейшее место занимают принципы
гражданского права, следование которым является гарантией эффективной
реализации норм, установленных законодателем. Под реализацией принципов
гражданского права стоит понимать осуществление содержащихся в них
предписаний в процессе нормотворческой и правоприменительной
деятельности, в том числе в рамках регулирования поведения различных
субъектов гражданского права.
Принципы гражданского права взаимосвязаны, имеют обоюдное
влияние и неизменно проявляются друг в друге. Они воздействуют на предмет
и метод гражданского права и реализуются в его функциях, под которыми
понимается целевое назначение отрасли права и наличие в его составе
необходимых правовых средств, способных обеспечить достижение
поставленных целей и задач. Назначение принципов состоит в обеспечении
верного применения гражданско-правовых норм и содействии более
глубокому пониманию содержания и целей правового регулирования.
1
Степаненко Р.Ф., Лягин К.А. Социальное назначение правоприменения: актуальные
вопросы теоретического правоведения. Вестник экономики, права и социологии. 2018. №
2. С. 137-141
30
Статья 1 Гражданского кодекса Российской Федерации формулирует
основные начала гражданского законодательства
1
.
Принципами гражданского права, закрепленными в ст. 1 ГК, являются
следующие:
1. Равенство участников регулируемых им отношений.
2. Принцип неприкосновенности собственности.
3. Свобода договора.
4. Недопустимость какого-либо произвольного вмешательства в частные
дела.
5. Обеспечение беспрепятственного осуществления гражданских прав,
восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.
Первым из них законодатель указал один из важнейших и
основополагающих принципов - равенство участников отношений,
регулируемых данной отраслью права. Данный принцип наделяет равной
правоспособностью участников отношений вне зависимости от их роли в
хозяйственной или иной деятельности.
Существующая на сегодня проблема в реализации принципа
равноправия участников в гражданско-правовом регулировании состоит во
взаимной ответственности между государством и субъектами права. На
сегодняшний день, к огромному сожалению, мы можем констатировать
наличие большого количества пробелов в области взаимоотношений личности
и государства, что лишний раз подчеркивает неэффективность действующей
системы права и потребность в существенной модернизации действующего
законодательства. В качестве одного из самых весомых аргументов в пользу
необходимости подобных преобразований выступает количество поданных
жалоб российских граждан в Европейский суд по правам человека.
Большинство этих обращений затрагивает проблему неисполнения
государством своих обязательств перед гражданами. Суды на территории
1
Гражданский кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 (принят Государственной
Думой 21.10.1994) (в редакции от 16.12.2019) (дата обращения 01.02.2020)
31
Российской Федерации при рассмотрении подобных дел в большинстве
случаев защищают не личные интересы граждан, а только лишь
непосредственно интересы государства. Данная проблема затрагивает все
существующие ветви государственной власти и лишний раз подчеркивает
превалирование интересов государства над интересами граждан и
общественных организаций. Это говорит только о том, что существующий
принцип равенства участников гражданских правоотношений на сегодняшний
день не реализуется в той степени, в которой он должен функционировать
1
.
Еще одним важнейшим принципом гражданского права, на котором
хотелось бы акцентировать внимание, является принцип недопустимости
произвольного вмешательства в частные дела.
Принцип недопустимости характеризует гражданское право как частное
право. Прежде всего он обращен к публичной власти и ее органам,
непосредственное вмешательство которых в частные дела, в том числе в
хозяйственную деятельность участников имущественных отношений -
товаровладельцев-собственников, допустимо теперь только в случаях, прямо
предусмотренных законом. В сфере личных неимущественных отношений
данный принцип конкретизируется также в положениях о
неприкосновенности частной жизни, личной и семейной тайны граждан. В
судебной практике данный принцип чаще всего находит свое отражение в
случаях, когда неправомерное вмешательство осуществляется со стороны
органов государства или органов местного самоуправления. Основной же
проблемой реализации данного принципа является определение его пределов.
Отсутствие способов и границ определения необходимости ограничения права
порождает неопределенность: когда можно считать основания для
ограничения прав и свобод достаточными и является ли это ограничение
правомерным.
1
Щенникова Л. В. Принципы гражданского права: проблемы понимания и практической
реализации // «Законодательство». 2018. № 5.
32
Поскольку принцип недопустимости произвольного вмешательства в
частные дела является одновременно конституционным и отраслевым
принципом, то, формулируя нормы отраслевого законодательства,
законодатель должен постоянно ориентироваться на положения Конституции,
а также предполагать тот факт, что реализующие право органы при
разрешении споров будут руководствоваться, в первую очередь, нормами
отраслевого законодательства.
Таким образом, мы можем сделать вывод о том, что на сегодняшний
день реализация основных принципов российского права сопровождается
наличием серьезных актуальных проблем, требующих вмешательства со
стороны государства.
Функции гражданского права как отрасли подчинены целям
гражданско-правового регулирования. Основными функциями гражданского
права как отрасли права являются: регулятивная (обеспечивает воздействие
гражданского права на нормально существующие отношения путем наделения
сторон правами и обязанностями); охранительная (обеспечивает возмещение
ущерба, причиненного участникам гражданских правоотношений вследствие
нарушения их законных прав, а также восстановление нарушенных личных
неимущественных прав граждан и организаций); предупредительно-
воспитательная (побуждает участников к правомерному поведению, к
недопущению гражданских правонарушений)
1
.
С.Е. Фролов под функциями принципов права предлагает понимать
«относительно обособленные направления их воздействия на субъективную и
объективную реальность, в результате которых происходят определенные
изменения в различных сферах общественной жизнедеятельности»
2
. Однако с
таким определением нельзя согласиться, поскольку воздействие принципов на
общественные отношения может иметь своей целью не только «определенные
1
Гражданское право: учебник: в 4 т.; отв. ред. Е.А. Суханов. – 3-е изд., перераб и доп. М.:
Волтерс Клувер, 2005. Т. 1: Общая часть. С. 48
2
Фролов, С.Е. Принципы права: вопр. теории и методологии: автореф. дис. … канд. юрид.
наук. Костром. гос. технол. ун-т. Н. Новгород, 2001. С. 7.