21
В наше время, конечно же, справедливость любых соглашений находится
на первом месте, а вопросы, которые затрагивают свободу и честность
заключения сделок и различных договоров, всегда – в поле зрения
отечественных ученых-юристов. Современное гражданское правовое
законодательство:
- признает незаконным кабальные сделки,
- снижает искусственным образом завышенные неустойки,
- вводит различные императивные нормы,
- постоянно разрабатывает и совершенствует уже имеющиеся
нормативно-правовые акты
2
.
Можно также отметить, что все процедуры, затрагивающие тем или иным
образом заключение сделок и договоров, определены глубоко укорененными в
этике современного общества представлениями о том, что ни в коем случае
невозможно даже малейшее допущение эксплуатации какой-либо в части
населения для получения больших выгод другими лицами
3
.
Это подразумевает, что ряд определенных этических установок прошёл
через поколения развития общества и является основой основ при заключении
любых сделок, договоров или же соглашений. Не стоит забывать, что свобода
отдельных лиц и их права на личное обогащение, успех, ожесточенную борьбу
за редкие ресурсы, предполагала в первую очередь, конечно же, не только
неравенство но также столкновение различных интересов и личную
ответственность за совершенные ошибки и промахи, а в те времена такой
1
См.: Ивасенко, И. Г. Этика договорного права. Содержание понятия благородства и норм
христианской морали в представлениях средневекового общества // Вестник Костромского
государственного университета им. Н.А. Некрасова. – 2018. – № 11. – С. 37 – 42.
2
См.: Керимли, Ф. Ш. Недействительность сделок и договоров с пороками воли,
вызванными виновным поведением контрагента либо иных лиц // Современное право. –
2018. – № 4. – С. 11 – 19.
3
См.: Капустина, В. А. А Нормативная этика договорного права: проблемы применения //
Научные ведомости Белгородского государственного университета. Серия: Философия.
Социология. Право. – 2018. – № 3. – С. 23 – 36.
22
подход к заключению сделок и договоров являлся резко порицаемым
обществом
1
.
Можно согласиться с точкой зрения как отечественных, так и зарубежных
исследователей, которые отмечают, что примерно до середины XVII века, пока
не начался этап взлета авторитета либеральных ценностей, вопрос,
затрагивающий принцип свободы договора, правильного определения его
содержания и четкого отграничения его пределов, не был ни в коей степени
актуальным
2
.
Просто получалось так, что свобода любой сделки или же соглашение не
вписывалось полностью в коллективную этику, у которой были достаточно
узкие представления о справедливости обмена, то есть того какие условия того
или иного договора общество могло считать нормальными, адекватными и
порядочными. Ведь, в том случае, если содержание договора каким-либо
образом имело приоритет перед теми нормами морали или волей
руководителей государств, которые были актуальными на тот момент в каком-
то определенном обществе, то легко предвидеть, что в большинстве случаев,
заключаемые договора и сделки отступали бы от этих стандартов, например,
ввиду невозможности осуществления равноправных переговоров, либо по
другим причинам
3
.
Именно из-за этого в эпоху средневековья, общество ценило соблюдение
определенных стандартов договорных отношений выше справедливости и
наличия большого количества свободы, а государство при этом занималось
ограничением договорной свободы. Такой подход автоматически считался и
признавался легитимным. Ученые-юристы отмечают, что для того времени
такой расклад был вполне логичным и актуальным, учитывая тот факт, что
доминировали определенные этические установки. Соответственно, подводя
1
Там. же. С. 24.
2
См.: Зубакин, Ю. А. Этические кодексы как способ регуляции моральных отношений при
заключении договоров и сделок / Ю. А. Зубакин // История государства и права. – 2019. – №
2. – С. 49 – 62.
3
Там. же. С. 51.
23
небольшой итог можно отметить, что очень долгое время отсутствию четко
выстроенной и структурированной доктриной по отношению к свободе
договора в правовых системах не было по причине особенностей этики:
- первобытных общин,
- родоплеменных обществ,
- античных обществ,
- средневековых обществ.
История договорной свободы в России развивалась параллельно истории
договорных отношений, хотя в некоторые периоды о ней умалчивалось. В
отечественной цивилистике первые исследования, касающиеся принципа
свободы договора, относятся к XIX веку. В то время договорная свобода
связывалась прежде всего с условиями действительности сделок, в частности, с
вопросами свободного выражения воли сторон, отсутствием насилия,
принуждения.
Ситуация изменилась в начале пятидесятых годов. Для послевоенного
восстановления страны потребовались новые экономико-правовые механизмы,
которые предоставили бы сторонам договорных отношений большую свободу.
В это время одним из основных принципов договорного права в литературе
назвали свободу и равенство договаривающихся сторон на базе сочетания
общественных и личных интересов. Арбитраж в начале 1950-х годов стал
признавать отказы предприятий от исполнения плановых нарядов на поставку
продукции, если договор между сторонами не был заключен. Но это было
больше исключением, чем правилом. Все же и в этот период преобладала точка
зрения о зависимости договора от плана. Поэтому заключенные сторонами
договоры нередко игнорировались, а стороны руководствовались условиями
наряда.
Свобода договора получила законодательное закрепление в качестве
принципа гражданского права лишь в ГК РФ 1994 года, хотя в литературе и до
24
его принятия отмечалось, что совершение различного рода сделок всецело
зависит от свободной воли их участников
1
.
Подводя итог, следует отметить, что принцип свободы всегда был
присущ гражданско-правовым договорам, просто в определенные временные
эпохи он проявлялся по-разному. Безусловным является тот факт, что до
момента признания данного принципа одним из основополагающих, он проел
длительный путь эволюции.
1.2. Сущность и значение принципа свободы договора в гражданском
праве
Принцип свободы договора является одним из основополагающих начал
отечественного и зарубежного гражданского права и заключается в следующем:
лица, при составлении и заключении договора самостоятельно определяют его
содержание, условия и его цель, при этом никто не может принудить к
заключению договора
2
.
Если кратко описать содержание статьи 421 Гражданского Кодекса РФ
устанавливающую принцип свободы договора в ГК РФ, то можно выделить
следующие составляющие свободы договора:
- стороны свободны при заключении договора, если обязанность
заключить договор не предусмотрена законом,
- стороны могут заключить предусмотренный или не предусмотренный
законом договор (поименованный или непоименованный), в том числе и тот
договор, который имеет элементы нескольких поименованных договоров –
смешанный договор,
- стороны могут сами определить условия договора, если закон не
устанавливает обязательные правила, которые нельзя изменить договором
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от
18.07.2019) // СЗ РФ. – 1996. – № 32. – Ст. 3301; 2019. – № 29. – Ст. 3844.
2
См.: Изосимова, Б. В. Принцип свободы договора в гражданском праве // Вестник
Чувашского университета. – 2018. – № 3. – С. 57 – 64.
25
(императивную норму закона). Другие нормы закона – диспозитивные,
применяются, если сторонами договора не установлено иное.
- если условие договора не определено сторонами или диспозитивной
нормой, то могут быть применены обычаи делового оборота
1
.
Таким образом, данная конструкция основывается на том, что у каждого
лица есть автономная воля, и лицо само определяет:
- как взаимодействовать,
- с кем взаимодействовать,
- в отношении чего оно взаимодействует.
Но не стоит забывать, что свобода договора не является безграничной,
она просто не может быть таковым, чтобы некоторые лица не использовали
принцип свободы для заключения сомнительных сделок и соглашений, где о
равноправии сторон никто не слышал. Отечественное законодательство в
данном случае вмешиваться начнет только тогда, когда будут нарушаться
публичные интересы или права одной из сторон серьезным образом будут
ущемлены. Можно сказать, что нормативно-правовая база служит
сдерживающим фактором, она контролирует границы свободы договора, чтобы
избежать печальных последствий
2
.
Любой договор, вне зависимости от условий, является недействительным,
если его положения противоречат закону или основам правопорядка и
общественной нравственности. Например:
- никто не может договориться о том, чтобы заплатить лицу за
совершения им правонарушения, точнее говоря, с кем-то согласовать
противоправные действия можно, но юридически оформить их ни в коем
случае нельзя,
- нельзя заключить договор купли-продажи наркотиков,
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от
18.07.2019) // СЗ РФ. – 1996. – № 32. – Ст. 3301; 2019. – № 29. – Ст. 3844
2
См.: Карандашов, П. О. О свободе договора и ее ограничениях в гражданских
правоотношениях // Современное право. – 2018. – № 4. – С. 43 – 57.
26
- невозможно заключить соглашение о передаче человека в рабство
1
.
Тут стоит отметить один немаловажный факт, на который указывают
отечественные ученые-юристы, среди которых можно отметить А. Е.
Кузнецова, С. В. Павлушкова, К. Г. Кочеткова. Суть в том, что заключение тех
или иных соглашений и сделок со временем может быть запрещено или же,
наоборот, разрешено. К слову говоря, на данный момент проституция в нашей
стране по отечественному законодательству находится вне закона,
соответственно, подписание какими-либо сторонами договора об оказании
интимных услуг никакой юридической силы иметь не будет. Такая
разновидность договора будет признана судом ничтожной, если кто-то решит
вдруг обратиться в судебные органы
2
.
А вот заключение вышеуказанных договоров в Бельгии, Нидерландах или
даже в Германии не вызовет никаких проблем и в случае обмана одной из
сторон, пострадавшая может смело обращаться в суд за восстановлением своих
нарушенных прав. К проституции и борделям в этих стали относиться, как к
другой легальной работе в любого рода офисе. Проститутки пользуются всеми
правами работающих граждан, включая право на пенсионное обеспечение, их
безопасность и здоровье, также полностью защищены законом, а налоги с
немалых заработков платятся исправно. Получается, что, если эскорт-услуги
легализуют в нашей стране, то тогда уже и договор об оказании интимных
услуг будет иметь такую же юридическую силу, как и все остальные
соглашения и сделки
3
.
Законодательством могут устанавливаться императивные нормы – то есть
положения закона, не подлежащие изменению договором, устанавливающие
права и обязанности сторон, которые нельзя ограничить или исключить из
1
См.: Свиридов, А. Н. Недействительность договора: законодательное регулирование и виды
// Таврический научный обозреватель. – 2019. – № 7. – С. 18 – 27.
2
См.: Пушков, Р. В. Основания и правовые последствия недействительности брачного
договора // Университет им. В.И. Вернадского. Специальный выпуск. – 2018. – № 38. – С. 33
– 41.
3
См.: Гудина, В. С. Нужна ли легализация проституции в рамках реализации принципов
демократизации? // Современные исследования социальных проблем. – 2018. – № 6. – С. 12 –
19.
27
договора. Отдельных норм-дефиниций, посвященных конкретно императивным
и диспозитивным нормам, в российском законодательстве нет. Из статьи 421
ГК РФ, посвященной свободе договора, следует, что диспозитивной называется
норма, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не
установлено иное. Из статьи 422 которая называется «Договор и закон»
выводится определение императивной нормы – обязательное для сторон
правило, установленное законом или иными правовыми актами
1
.
В случае серьезного ущемления прав одной из сторон договора, особенно
в случае фактического неравенства позиций сторон при заключении договора,
применяются механизмы защиты слабой стороны. Так, в случае неравенства
переговорных возможностей и явно несправедливых условий договора,
ущемляющих слабую сторону договора, такая сторона может потребовать
расторжения или изменения договора, например, в случае присоединения к
договору, который был составлен другой стороной заранее в виде стандартных
форм. Ярким примером может быть кредит для граждан, выдаваемый банком.
Вряд ли кто-либо из лиц, намерившийся взять кредит или ипотеку, сможет
договориться об каких-то особых условиях сделки. Он будет вынужден
заключить договор именно на тех условиях, которые предлагает банк. Также
существуют и иные способы защиты от несправедливого договора, сильно
ущемляющего одну из сторон, например, закон дает возможность снизить
неустойку, указанную в той или иной сделке
2
.
В части 1 статьи 421 ГК РФ указано, что граждане обладают всей
полнотой свободы при заключении договоров, это же условие распространяется
и на юридические лица. Иными словами, как физические, так и юридические
лица вправе по своей воле и по своему усмотрению, независимо от других лиц
и обстоятельств заключать договор любого рода и на своих условиях. Следует
заметить, что свобода договора в современном ее понимании категорически
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от
18.07.2019) // СЗ РФ. – 1996. – № 32. – Ст. 3301; 2019. – № 29. – Ст. 3844.
2
См.: Миненко, К. В. Понятие и роль гражданско-правового договора. Свобода договора //
Вестник Пермского университета. Юридические науки. – 2018. – № 9. – С. 23 – 41.
28
идет вразрез с господствовавшими в Советской России актами планирования,
являвшимися фундаментом и основой любого договора. Тем не менее, в
настоящее время по общему правилу любое лицо имеет право, а не обязанность
вступать с кем-либо в договорные отношения, хотя в некоторых случаях такая
обязанность может быть предусмотрена законом для определенного круга лиц
1
.
В соответствии со статьей 421 ГК РФ никто не может также принудить
какую-либо из сторон заключить тот или иной договор, кроме тех случаев,
когда заключение соглашения предусмотрено ГК РФ, каким-либо иным
нормативно-правовым актом или же взятым на себя обязательством на
добровольной основе
2
.
Иными словами, заключение договора является правом, а не
обязанностью любого лица, как физического, так и юридического. Ни иное
лицо, ни публичный орган не вправе воздействовать и принуждать к
вступлению в договорные отношения, если иное прямо не предусмотрено
законом или соответствующим добровольно принятым на себя обязательством
3
.
В некоторых случаях для лиц, осуществляющих предпринимательскую
деятельность, устанавливается обязанность заключить некоторые договоры с
любым лицом, которое к нему обратилось, такие лица также не могут отдавать
предпочтение каким-либо отдельным личностям в заключении таких
договоров
4
.
Есть определенный ряд обязанностей, которые устанавливаются для
публичных договоров:
- розничной купли-продажи,
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от
18.07.2019) // СЗ РФ. – 1996. – № 32. – Ст. 3301; 2019. – № 29. – Ст. 3844.
2
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от
18.07.2019) // СЗ РФ. – 1996. – № 32. – Ст. 3301; 2019. – № 29. – Ст. 3844.
3
См.: Лученкова, А. Н. Свобода заключения гражданско-правового договора как
неотъемлемая часть принципа свободы договора // Вестник Волжского университета им.
В.Н. Татищева. – 2018. – № 6. – С. 32 – 41.
4
См.: Кирилловых, А. A. Особенности реализации принципа свободы договора в
предпринимательских договорах // Вестник Санкт-Петербургского университета. Право. –
2018. – № 3. – С. 37 – 44.
29
- перевозки общественным транспортом,
- оказания услуг общественного питания,
- связи,
- энергоснабжения,
- а также для некоторых других договоров
1
.
Для некоторых юридических лиц, обладающих монополией на
производство некоторой продукции, например, в сфере обороны существует
обязанность заключения государственных контракта. Любое физическое или
юридическое лицо вправе заключить любой договор, будь то содержащийся в
Гражданском кодексе РФ и иных гражданско-правовых законах или не
имеющий аналогии в гражданском законодательстве
2
.
Также стороны имеют полное право на заключение договора, в котором
содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или
иными правовыми актами. Такого рода соглашение будет именоваться
смешанным договором. Об этом говорится в части 3 статьи 421 ГК РФ
3
. Тем не
менее, законодатель ставит условие: договор должен соответствовать
критериям признания данного соглашения договором.
Любая договоренность не должна идти разрез с основами и принципами
гражданского законодательства. Важно отметить, что какого бы рода ни был
составлен договор, отсутствие его принадлежности к закрепленным в
Гражданском кодексе РФ видам договоров не лишает возможности применения
аналогии закона или аналогии права к данным правоотношениям
4
.
Наконец, следует сказать о том, что и сами условия договора
определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание
соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.
1
Там. же. С. 38.
2
Кирилловых А. А. Указ. соч. С. 17.
3
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от
18.07.2019) // СЗ РФ. – 1996. – № 32. – Ст. 3301; 2019. – № 29. – Ст. 3844.
4
См.: Деменев, Г. А. О принципах и основополагающих началах гражданского
законодательства // Ученые записки Казанского университета. Серия Гуманитарные науки. –
2019. – № 1. – С. 51 – 69.
30
В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая
применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное
(диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее
применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней.
При отсутствии такого соглашения условие договора определяется
диспозитивной нормой. Если условие договора не определено сторонами или
диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями,
применимыми к отношениям сторон
1
.
Гражданский Кодекс, однако, не устанавливает четкого критерия для
разделения императивных и диспозитивных норм. Вполне понятно, что если в
тексте нормы содержится запрет на изменение ее сторонами, то такая норма
императивна. Однако, в отношении норм, в которых такой запрет прямо не
предусмотрен, до сих пор не очевидно, являются ли они диспозитивными или
императивными.
Со времен СССР в гражданском праве долгое время главенствовал
принцип «все, что прямо не разрешено законом – запрещено», однако со
временем гражданское право РФ в большей части стало отходить к
противоположному принципу, на котором основывается большинство иных
правопорядков. Тем самым, долгое время в нашем праве главенствовала
презумпция императивности норм – норма считалась диспозитивной, если в ее
тексте написано что-то вроде «если иное не установлено договором». В
гражданских законах многих стран закреплены положения о том, что все нормы
гражданского права являются диспозитивными, если только из нормы не
следует прямого запрета или исходя из существа отношений, норма
императивная. У нас же, ГК РФ не содержит подобного правила
2
.
Революционным в данном вопросе стало Постановление Пленума
Высшего Арбитражного Суда № 16 от 14.03.2014. Оно изменило принцип
1
См.: Алимгафаров, В. С. К вопросу об императивных и диспозитивных началах в
российском договорном праве // Отечественная юриспруденция. – 2018. – № 6. – С. 12 – 37.
2
См.: Носков, О. В. О свободе заключения договоров: понятие, принципы, сущность //
Молодой ученый. – 2018. – № 4. – С. 38 – 46.