35
свободы договора, принцип свободы участников гражданского оборота.
Обратим внимание на то, что принципы в гражданско-правовой сфере
неоднократно попадали в поле зрения и Конституционного Суда РФ. Так, в
частности, в одном из судебных актов он указал, что «из приведенных
положений Конституции (статья 8, часть 1; статья 34, часть 1; статья 35, части 1
- 3), 45 и 46 (часть 1)
во взаимодействии с ее статьями 1 (часть 1), 7 (часть 1), 19
(часть 1) и 55 (часть следует, что в демократическом правовом и социальном
государстве, каковым является Российская Федерация, правовое регулирование
отношений в сфере гражданского оборота должно основываться на принципах
равенства всех перед законом и судом, неприкосновенности собственности и
свободы договора…»
1
.
В вопросе о принципах гражданского права необходимо акцентировать
важную и неразрывную связь с ними метода гражданско-правового
регулирования.
В общем смысле, метод правового регулирования представляет собой
комплекс правовых средств и способов воздействия соответствующей отрасли
на общественные отношения, составляющие её предмет
2
.
Экономическая независимость и самостоятельность участников
регулируемых гражданским правом отношений закрепляются путём признания
их юридического равенства, составляющего основную характеристику метода
гражданского права
3
.
1
Постановление Конституционного Суда РФ от 20.07.2011 № 20-П По делу о проверке
конституционности положений пункта 4 статьи 93.4 Бюджетного кодекса Российской
Федерации, части 6 статьи 5 Федерального закона «О внесении изменений в Бюджетный
кодекс Российской Федерации в части регулирования бюджетного процесса и приведении в
соответствие с бюджетным законодательством Российской Федерации отдельных
законодательных актов Российской Федерации» и статьи 116 Федерального закона «О
федеральном бюджете на 2007 год» в связи с запросом Высшего Арбитражного Суда
Российской Федерации» [Электронный ресурс] // Вестник Конституционного Суда РФ. -
2011. - № 6.; СПС КонсультантПлюс 2019. (Дата обращения: 05.11.2019).
2
Гражданское право: общая часть. Учебник. В 4 т. Том 1. 2-е изд. перераб. и доп. / отв. ред. -
Е.А. Суханов М.: Статут., 2019. С.41.
3
Там же.
36
Гражданско-правовой метод – это способ воздействия на отношения,
который является дозволительным, характеризуется наделением субъектов на
началах их юридического равенства способностью к правообладанию,
диспозитивностью и инициативой, обеспечивает установление правоотношений
на основе правовой самостоятельности сторон.
Таким образом, метод гражданского права относится к
общедозволительному типу, когда субъекту предоставляется возможность
выбирать любой вариант поведения
, кроме тех, что прямо и строго
сформулированы в виде запретов. Правовая формула выглядит следующим
образом: «разрешено всё то, что прямо не запрещено».
Дозволительный характер гражданско-правового регулирования,
рассчитанный на инициативу участников, предполагает возможность появления
таких правоотношений, которые вообще не предусмотрены ни в одной
правовой норме, но соответствуют общим началам и
смыслу гражданского
законодательства (ср. п. 1 ст. 8 и п. 2 ст. 6 ГК)
1
.
Принципы права и метод правового регулирования являются
разнопорядковыми явлениями: метод первичен по отношению к принципам.
Однако, несмотря на это, рассматриваемые категории тесно переплетаются,
являются взаимообусловленными, существование одной невозможно
представить без существования другой. Так, при отсутствии в гражданском
праве принципа свободы договора диспозитивный метод оставался бы
нереализованным, автономия воли субъектов превратилась
бы в фикцию
2
.
Можно сказать, что принцип свободы договора не только подчёркивает, но
и раскрывает смысл метода правового регулирования отрасли гражданского
права. Многие учёные указывают, что принцип свободы договора составляет
одно из основополагающих начал частноправового регулирования, которое по
1
Гражданское право: общая часть. Учебник. В 4 т. Том 1. 2-е изд. перераб. и доп. / отв. ред. -
Е.А. Суханов М.: Статут., 2019. С.47.
2
Танага А.Н. Принцип свободы договора в гражданском праве России: Дис. ... канд. юрид.
наук.– Краснодар, - 2001. С.22.
37
своему социально-экономическому значению стоит в одном ряду с принципом
признания и неприкосновенности права частной собственности
1
.
Несмотря на то, что легального определения принципу свободы договора
законодательством не сформулировано, однако, содержание его в определенной
мере раскрыто положениями ст. 421 ГК РФ, которая отражает мнение
законодателя на предмет выделения значимых аспектов данного принципа.
Предваряя рассмотрение содержания данного принципа, необходимо
отдельно остановиться на том, что в доктрине гражданского права не
решен
однозначно вопрос относительно правовой природы свободы договора. Как
представляется, свободой договора является юридически защищенная
возможность субъектов по вступлению в договорное правоотношение,
реализуемая частным лицом по своему усмотрению. Однако подобное
толкование наводит на необходимость ответа на вопрос о том, является ли
такая свобода субъективным правом либо же она выступает в качестве
проявления гражданской правоспособности. Устоявшимся в рамках
отечественной доктрины традиционным подходом можно назвать мнение о
том, что «правоспособность есть некоторая «бланкетная» возможность», тогда
как субъективное право «всегда имеет определенное содержание»
2
. Опираясь
на названные отправные положения, можем признать, что свобода договора
выступает в качестве некой возможности (потенциала) для вступления в
договорное правоотношение в отсутствие какой-либо конкретики будущего
правоотношения. Потому едва ли можно разделить позицию о том, что может
существовать некое субъективное право на свободное заключение договора, в
связи с чем,
свободу договора более правильным называть именно элементом
гражданской правоспособности
3
. Указанную позицию в целом разделяет
1
Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой
[Электронный ресурс] / под ред. П.В. Крашенинникова. – М.: Статут, 2011.; СПС
КонсультантПлюс 2019 (Дата обращения 23.09.2019).
2
Ершов Ю.Л. Принцип свободы договора и его реализация в гражданском праве Российской
Федерации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2001. С. 15.
3
Флейшиц Е.А. Соотношение правоспособности и субъективных прав / Е.А. Флейшиц //
Вестник гражданского права. - 2009. - № 2. С. 211.
38
Конституционный суд РФ, указывая, что «право собственности и свобода
договора как необходимые элементы конституционного статуса личности,
наряду с другими непосредственно действующими правами и свободами,
определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность
законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и
обеспечиваются правосудием»
1
.
Причем большинством исследователей разделяется понимание свободы
договора в качестве некой возможности его сторон по добровольному
вхождению в правоотношение, а также фиксацию его будущих параметров.
Подобная возможность доступна всем участникам гражданского оборота,
подразумевая, что «в любой момент лицо может оказаться субъектом любого
гражданского (договорного) правоотношения»
2
. Названный признак позволяет
говорить о свободе договора как статической категории. При этом следует
отметить, что вступление в договорное правоотношение, как представляется
большинству авторов, исчерпывает указанную возможность: стороны лишь
определяют параметры будущего правоотношения, закрепляя договорную
модель в статике, при этом на этапе исполнения договора о свободе договора
речь уже не идет.
Не смотря на существование норм, регулирующих вопрос действия
принципа свободы договора в России, научную разработанность данной темы,
на сегодняшний день не существует единого мнения среди цивилистов о
содержании принципа свободы договора.
Р. Тельгарин, проводивший исследования свободы заключения
гражданско-правовых договоров в сфере предпринимательства, считает, что
свобода договора с юридической точки зрения
представляет собой: «свободу
1
Постановление Конституционного Суда РФ от 22.06.2017 № 16-П По делу о проверке
конституционности положения пункта 1 статьи 302 Гражданского кодекса Российской
Федерации в связи с жалобой гражданина А.Н. Дубовца [Электронный ресурс] // Вестник
Конституционного Суда РФ. – 2017. - № 5.; СПС КонсультантПлюс 2019. (Дата обращения:
05.11.2019).
2
Манджиев А.Д. Свобода воли в договорных правоотношениях / А.Д. Манджиев.- М.:
Статут, 2017. С.81.
39
лица иметь свою волю на вступление в договорные отношения;
самостоятельный выбор контрагента; самостоятельное формирование вместе с
ним договорной структуры и вида договорной связи; изъявление своей воли
при формировании условий договора»
1
.
М.Ф. Казанцев определил принцип свободы договора как «принцип
договорного права (и гражданского права в целом), в силу которого субъекты
гражданского права имеют возможность заключать любые гражданско-
правовые договоры, определять любые их условия, не противоречащие
законодательству»
2
.
Таким образом, определение принципа свободы договора в большинстве
случаев формируется исходя из элементов, его составляющих.
Если рассматривать содержание ст. 421 ГК РФ, то можно увидеть, что
законодатель говорит о трех основных проявлениях этой свободы: в
заключении договора, в выборе разновидности договора, а также в определении
его условий.
Наиболее распространено мнение о
четырехчленной диспозиции
структуры этой нормы-принципа: свобода заключения договора, свобода в
выборе партнера при заключении договора, свобода выбора вида договора,
свобода определения условий договора. Такой подход к этому вопросу
обоснован предписаниями закона, которые посвящены принципу свободы
договора. В ст. 421 ГК РФ законодатель раскрывает принцип свободы договора
путем перечисления тех возможностей (правомочий
), которыми наделены
субъекты гражданского права: заключать или не заключать договор, определять
вид заключаемого договора, формулировать условия договора по своему
усмотрению. Правомочие выбора партнера при заключении договора вытекает
1
Филатов И.С. Элементы принципа свободы договора в гражданском праве РФ / И.С.
Филатов [Электронный ресурс] // Студенческий: электрон. научн. журн. - 2019. -№ 32(76).-
URL: https://sibac.info/journal/student/76/154333 (Дата обращения: 29.10.2019).
2
Кайдаш М. А. Содержание принципа свободы договора в современном российском
гражданском праве и его реализация в правоприменительной деятельности / М.А. Кайдаш
[Электронный ресурс] // Молодой ученый. — 2017. — №16. С. 344-346. – URL:
https://moluch.ru/archive/150/42600/ (Дата обращения: 20.10.2019).
40
из свободы субъектов гражданских правоотношений в решении заключать или
не заключать договор. В связи с этим, некоторые ученые сужают содержание
свободы договора до трех составляющих.
Так, например, такая позиция усматривается в работах Е.А. Суханова
1
,
который принцип свободы договора мыслит представленным в трёх аспектах, а
именно: в свободе заключения договора и отсутствия всякого понуждения к
заключению договора; в свободе характера договора, которая означает, что
стороны вправе заключать договоры как предусмотренные гражданским
законодательством, так и не предусмотренные, если они не противоречат
нормам гражданского права и иных
нормативно-правовых актов; в свободе
определения условий заключаемого договора.
Подобные выводу озвучивают и суды. Так, в конкретном споре суд
удовлетворил требования общества к иному обществу о взыскании штрафа.
«Суд отметил, что по смыслу положений статьи 421 Гражданского кодекса
Российской Федерации установление величины штрафных санкций являлось
правом сторон при заключении договора. Ответчик,
являясь коммерческой
организацией, в соответствии со статьей 2 ГК РФ осуществляет
предпринимательскую деятельность на свой риск, а следовательно, должен был
и мог предположить и оценить возможность отрицательных последствий такой
деятельности, в том числе связанных с неисполнением или ненадлежащим
исполнением принятых по договору обязательств»
2
.
В другом деле суд удовлетворил требования общества к иному обществу о
взыскании долга по договору уступки прав требования. «Суд отметил, что
пунктом 2 части 1 статьи 421 ГК РФ закреплен принцип свободы заключения
договора и определения любых его условий, не противоречащих
законодательству. По смыслу приведенных норм права свобода в заключении
1
Гражданское право: В 4 т. Т. 3: Обязательственное право: учеб. для студентов вузов / отв.
ред. - Е.А. Суханов. - М.: Волтерс Клувер, 2005. С. 175-177.
2
Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 26.01.2018 № 02АП-
9959/2017 по делу № А29-11977/2017 [Электронный ресурс] // СПС КонсультантПлюс 2019.
(Дата обращения: 12.10.2019).
41
договора означает свободный выбор стороны договора, условий договора,
свободу волеизъявления на его заключение на определенных сторонами
условиях. Стороны договора по собственному усмотрению решают вопросы о
заключении договора и его содержании. Соглашение о реструктуризации долга
представляет собой непоименованную гражданско-правовую сделку,
направленную на изменение условий долгового обязательства. Однако такое
соглашение не
противоречит закону, исходя из принципа свободы договора»
1
.
Таким образом, принцип свободы договора является основополагающей
базовой идеей, представляющей собой закрепленное в законе основное начало
гражданского права, устанавливающее для субъектов договорных отношений
свободу заключения договора, свободу выбора вида заключаемого договора,
свободу в определении его условий.
В некоторых источниках литературы авторами выделяется большее
количество аспектов проявления данного принципа. М.Н.
Марченко выделяет
следующие аспекты принципа свободы договора
2
: самостоятельность в
определении условий и содержания договора; свобода в выборе
соответствующего вида договора; самостоятельность при выборе контрагента
договора; автономия воли при решении вопроса о заключении договора с тем
или иным субъектом гражданского права.
Более широкий перечень элементов принципа свободы договора выделяет
В.В. Калемина
3
: самостоятельность в решении вопросов о вступлении в
договорные отношения; широкий спектр возможностей при определении
условий и содержания договора; свобода при выборе контрагента по договору;
возможность заключать договоры не только предусмотренные, но и не
предусмотренные действующим Гражданским кодексом РФ; самостоятельность
при выборе того или иного вида договора; возможность заключать смешанные
1
Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 22.01.2018 N 01АП-
9653/2017 по делу N А11-6093/2017 // СПС Консультант Плюс2019. (Дата обращения:
23.10.2019).
2
Марченко М.Н. Общая теория договора: основные положения (статья первая) /М.Н.
Марченко // Вестн. Моск. ун-та. Сер. 11. Право. 2003.- № 6. С. 5.
3
Калемина В.В. Договорное право: учеб. пособие / В.В. Калемина. М., 2007. С. 79.
42
типы договоров; возможность выбора формы договора; возможность сторон в
любое время по своему соглашению изменять условия договора или вообще
расторгнуть заключённый договор; самостоятельность при выборе способов и
механизмов обеспечения исполнения договора. Причем, перечисленные
признаки, по мнению названного автора, также не исчерпывают всего
содержания данного явления.
Многие авторы дополняют уже существующие
элементы данного
принципа следующими элементами:
1.
самостоятельность сторон для достижения соглашения по всем
существенным условиям – проводить переговоры с использованием любых
способов и средств, не запрещенных законом. При этом стоит отметить, что
при проведении таких переговоров для сторон не существует ограничений во
времени;
2.
упорядочивание отношений между субъектами гражданского права
диспозитивными нормами, которые позволяют сторонам самостоятельно
выбирать соответствующую модель поведения.
С.А. Денисов считает необходимым выделять следующие дополнительные
элементы
1
: при проведении переговоров важным моментом является
равноправие сторон в складывающихся отношениях; выбор субъектами
способов заключения договора, таких как: предварительный договор, торги,
договор присоединения и другие; увеличение правоспособности физических и
юридических лиц; увеличение перечня объектов договора, по поводу которых
субъекты гражданского права заключают договор.
В свою очередь Н.В. Кузнецова включает
в содержание принципа свободы
договора такие элементы как
2
:
1.
при невозможности урегулирования споров, возникших перед
1
Денисов С.А. Некоторые общие вопросы о порядке заключения договоров// Актуальные
вопросы гражданского права/ под ред. М.И. Брагинского. М., 1998. С. 232-235.
2
Кузнецова Н.В. Свобода договора и проблемы классификаций её ограничений в
гражданском праве Российской Федерации/ Н.В. Кузнецова // Вестн. Удмуртского
университета. Экономика и права. 2011. - Вып. 2. - №2. С.89.
43
подписанием договора - возможность рассмотрения и разрешения данных
споров в суде;
2.
самостоятельность сторон в определении порядка и оснований
изменения условий договора и его расторжения;
3.
возможность сторон самостоятельно определять размер
ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств,
вытекающих из договора;
4.
право субъектов гражданского права устанавливать в договоре формы
гражданско-правовой ответственности за неисполнение либо ненадлежащее
исполнение договорных обязательств (неустойка, штраф и так далее).
Вместе с тем, на наш взгляд, существующие попытки расширения этого
перечня и выделения самостоятельных элементов свободы договора,
представляются излишними, поскольку их можно отнести к элементам свободы
договора в
том ее значении, которое использует законодатель. Например, такие
предлагаемые элементы свободы договора, как свобода установления срока
действия договора, определения условий договора путем отсылки к примерным
условиям, заключения предварительного договора, указания в договоре
третьего лица, которому будет производиться исполнение по договору, следует,
как представляется, отнести к такому элементу свободы договора, как
свобода в
определении условий договора, они являются лишь частными случаями этого
элемента. Подобное можно сказать про свободу выбора времени заключения
договора: думается, что она является проявлением свободы в решении вопроса
заключать договор или нет и т.д.
Кроме того, элементы принципа свободы договора можно определенным
образом классифицировать, поделив их на следующие
группы
1
:
-
в первую группу входят элементы автономии, которые характеризуют
сам процесс заключения между сторонами договора (к таким элементам
относятся следующие: свобода сторон при решении вопросов относительно
1
Фоков А.П. Судьям: о реализации принципа свободы договора в правоприменительной
практике / А.П. Фоков // Российский судья. - 2014. - № 8. С. 6.
44
заключения договора; свобода при выборе того или иного вида договора;
возможность заключать смешанные либо комплексные договоры по
усмотрению сторон; свобода при выборе контрагента по договору; равенство
контрагентов соответствующего договора; возможность по своему усмотрению
выбирать форму договора, не противоречащую нормам гражданского
законодательства; свобода при определении условий заключения договорных
отношений; свобода при
выборе способов заключения договоров). Как отметил
один из судов, «из смысла ст. 421 ГК РФ следует, что условия договора
определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание
соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами,
это означает, что субъекты гражданского права самостоятельно, по своей воле
определяют, заключать ли им договор, а
если они принимают решение о его
заключении, то самостоятельно определяют, когда, с кем, какой договор
заключать и на каких условиях»
1
;
-
ко второй группе элементов принципа свободы договора относятся
элементы, характеризующие содержание договора; к ним относятся следующие
элементы: контрагенты вправе включать в содержание договора условия не
только предусмотренные действующим законодательством, но и не
предусмотренные. Как указал в связи с рассматриваемым вопросом
Конституционной Суд РФ, «предоставление заинтересованным лицам права по
своему усмотрению обратиться за разрешением спора в государственный суд
(суд общей юрисдикции, арбитражный суд) в соответствии с его компетенцией,
установленной законом, или избрать альтернативную форму защиты своих
прав и обратиться в третейский суд - в контексте гарантий, закрепленных
статьями 45 (часть 2) и 46 Конституции Российской Федерации, само по себе не
может рассматриваться как их нарушение, а, напротив, расширяет возможности
разрешения споров в сфере гражданского оборота. Стороны спора, заключая
соглашение о его передаче на рассмотрение третейского суда и реализуя тем
1
Апелляционное определение Московского городского суда от 22.01.2018 по делу N 33-
2367/2018 [Электронный ресурс] // СПС КонсультантПлюс 2019 (Дата обращения:
24.10.2019).