34
ГЛАВА II. ПРИНЦИП СВОБОДЫ ДОГОВОРА В
ДЕЙСТВУЮЩЕМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ И
ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ ПРАКТИКЕ
2.1. Содержание принципа свободы договора, его соотношение с
иными принципами гражданского права РФ
Принцип свободы договора установлен в п. 2 ст. 1 ГК РФ, согласно
которому граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и
осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе, они
свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в
определении любых не противоречащих законодательству условий договора.
Кроме того, принцип свободы договора закреплен в ст. 421 ГК РФ
1
, где
сказано, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора.
Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением
случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, иным
законом, либо добровольно принятым обязательством.
Верно отмечал И.А. Покровский, который считал принцип договорной
свободы «верховным началом» и «одним из краеугольных камней всего
современного гражданского строя».
Действительно, гражданские правоотношения должны основываться на
самостоятельности, личной инициативе и свободе отдельно взятого
индивида. Принцип свободы договора предполагает юридическое равенство
сторон, находящихся в неподчиненном и независимом друг от друга
состоянии, в том числе в имущественном отношении.
Как видно из вышенаписанного, принцип свободы договора является
многоаспектным понятием.
В число элементов договорной свободы входит возможность стороны
договора по своему усмотрению:
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред.
от 16.12.2019). – URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/
35
1) определять, заключать или не заключать договор, иными словами,
вступать или не вступать в договорные отношения (свобода заключения
договора);
2) определять, с кем заключать договор (свобода выбора контрагента
договора);
3) определять, где заключать договор (свобода выбора места
заключения договора);
4) определять, когда заключать договор (свобода выбора времени
заключения договора);
5) определять форму заключаемого договора (свобода выбора формы
договора);
6) определять вид заключаемого договора (свобода выбора вида
договора);
7) определять содержание (условия) заключаемого договора, включая
возможность изменять и отменять условия договора (свобода определения
условий договора);
8) расторгать договор, иным образом прекращать действие, то есть
выходить из договорных отношений (свобода расторжения договора)
1
.
В.А. Демченко придерживается позиции о необходимости разделения
всех элементов принципа свободы договора на две группы:
первая группа – это договорные свободы, реализация которых не
ставится в зависимость от любых лиц, в том числе и контрагентов
по договору. По этой причине их принято называть абсолютными;
они предоставляют участнику гражданских правоотношений право
самостоятельно решить – будет он заключать договор или нет;
вторая группа – это договорные свободы, реализация которых
ограничивается волей контрагента по договору, так называемые
относительные свободы. Данный вид свобод напрямую зависит от
1
Рогова Ю. В. Договор как средство обеспечения стабильности гражданского оборота. –
М.: Статут, 2015. – С. 59.
36
планируемого контрагентом по договору и может быть ограничен
волей контрагента, так как формирование воли в договоре
осуществляется не одним, а как минимум двумя субъектами
1
.
Рассмотрим подробнее вышеназванные элементы договорной свободы.
Первичной по отношению ко всем остальным элементам принципа
свободы договора является свобода заключения договора. Она тесно связана
с диспозитивностью и инициативой участников как основными идеями
гражданско-правового регулирования общественных отношений.
Содержание рассматриваемого элемента составляет положение, в
соответствии с которым граждане и юридические лица свободны в
заключении договора, то есть имеют возможность по своему усмотрению
решать вопрос о вступлении в договорные связи, определять место и время
вступления.
Свобода заключения договора имеет и другую сторону: понуждение к
заключению договора не допускается, кроме случаев, когда обязанность
заключить договор предусмотрена ГК РФ, иным федеральным законом или
добровольно принятым на себя сторонами обязательством (п. 1 ст. 421 ГК
РФ).
К примеру, это публичные договоры (ст. 426 ГК РФ). Законодательно
указанный договор выделен именно для того, чтобы закрепить возможность
отступления от договорной свободы в тех ситуациях, когда этого требуют
интересы экономически слабой стороны. Обязанность заключить договор в
публичных договорах лежит лишь на одной стороне - коммерческой
организации.
По утверждению В.В. Витрянского, «для коммерческой организации,
заключающей данный договор, исключается действие принципа свободы
1
Демченко В.А. Принцип свободы договора в современных условиях // В сборнике:
Современные проблемы теории и практики права глазами молодых исследователей.
Материалы XII Всероссийской молодежной научно-практической конференции / под ред.
И.А. Шаралдаевой. –2018. – С. 50.
37
договора»
1
. Однако данное утверждение звучит сомнительно, так как
исключается только один элемент - свобода заключения договора. Условия
же договора в большинстве случаев определяются именно коммерческой
организацией, так как публичные договоры часто являются и договорами
присоединения.
Ограничения свободы заключения договоров содержат и нормы об
обязательном заключении договоров государственных или общественных
интересах. Так, законом установлена обязанность заключить контракт о
поставке для государственных нужд (п. 2 ст. 527 ГК РФ).Аналогичные
обязанности установлены п. 4 ст. 3 Закона «О государственном оборонном
заказе»
2
.
Вторым элементом содержания принципа свободы договора выступает
свобода определения вида заключаемого договора.
Данному элементу принципа свободы договора в литературе уделяется
большое внимание. Его содержание заключается в том, что стороны могут
заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный
правовыми актами (п. 2 ст. 421 ГК РФ).
Субъекты получают возможность наиболее полно, используя все
доступные, не противоречащие закону, способы устанавливать свои права и
обязанности для извлечения максимальной выгоды имущественного и
неимущественного характера.
Действующий ГК РФ также признал возможность заключения
безымянных договоров. Данное правомочие выступает в качестве элемента
принципа свободы договора, основного принципа договорных отношений.
ГК позволяет сторонам заключить договор, содержащий элементы
различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми
1
Витрянский В. В. Общие положения о договоре // Хозяйство и право. –1999. – № 12. – С.
16.
2
ФЗ РФ от 29 декабря 1994 г. № 79-ФЗ «О государственном мате-риальном резерве» в
ред. от 27.12.2019 // СПС «Консультант-Плюс». – URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5435/
38
актами (смешанный договор). Б.Д. Завидов называет подобные соглашения
договорами смешанного типа
1
.
К отношениям сторон по смешанному договору применяются в
соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся
в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или
существа смешанного договора (п. 3 ст. 421 ГК РФ).
Следующим элементом принципа свободы договора является свобода
выбора контрагента по договору.
Экономический аспект реализации этой составляющей принципа
свободы договора заключается в том, что выбор лучших условий договора,
предлагаемых одним продавцом, по сравнению с худшими, предлагаемыми
другими продавцами, позволяет поддерживать конкуренцию на рынке и
своеобразный естественный отбор среди предпринимателей
2
.
Свобода выбора контрагента прямо не выделена в нормах ГК РФ.
Данное положение вытекает из содержания ст. 421 ГК РФ. В связи с этим не
все авторы выделяют указанную свободу в качестве самостоятельного
элемента принципа свободы договора, а включают ее в содержание свободы
заключения договора
3
. Свобода выбора лица, с кем заключать договор, имеет
важное значение при формировании договорных связей.
Иногда право свободного выбора партнера ограничивается
законодателем намеренно - для обеспечения интересов менее защищенной
категории субъектов. Такие ограничения могут вытекать из характера
определенных договорных связей. О том, что субъект ограничен в
возможности выбирать того, с кем будет заключен договор, можно говорить
в следующих случаях.
1. При возникновении отношений в рамках публичного договора, где
предприниматель лишен возможности не только отказать в заключении
1
Завидов Б. Д. Договорное право России. – М., 1999. – С. 52.
2
Садовая И. Г. Принцип свободы гражданско-правового договора в российском праве //
Отечественная юриспруденция. – 2017. – № 10 (24). – С. 14.
3
Танага А. Н. Принцип свободы договора в гражданском праве России. – СПб.: Изд.
«Юридич. Центр Пресс», 2003. – С. 37.
39
договора при наличии возможности такой договор заключить, но и обязан
заключить договор с каждым, кто выразит такое желание (ст. 426 ГК РФ).
2. В случае заключения договоров в интересах государства и общества
- поставка для государственных нужд, подрядные работы для
государственных нужд (ст.ст. 526, 723 ГК РФ). Здесь установлен
обязательный субъект, управомоченный представлять государственные
интересы.
3.Когда закон устанавливает чье-либо преимущественное право
заключить тот или иной договор (например, преимущественное право
покупки). Однако и в этих случаях инициатива в заключении договора
проявляется субъектом самостоятельно, без какого-либо к тому понуждения.
Но в ходе реализации своих прав при заключении договора он вынужден
подчиняться некоторым, законодательно установленным стеснением.
Одним из важнейших элементов содержания принципа свободы
договора является свобода формирования условий договора.
Условия договора устанавливаются по усмотрению сторон.
Исключение составляют случаи, когда содержание соответствующего
условия определяется правовыми актами (п. 4 ст. 421 ГК РФ). Условия
соглашения должны быть строго обязательны для сторон. Свобода договора
не дает контрагентам возможности отступать по любому поводу от
заключенного договора и односторонне пересматривать его условия
1
.
ГК РФ также устанавливает, что договор должен соответствовать
императивным нормам, действующим в момент его заключения (п. 1 ст. 422
ГК РФ). При этом нельзя не согласиться с утверждением О.Н. Садикова, что
стороны при заключении договоров учитывают и диспозитивные нормы,
поэтому нормы ст. 422 ГК РФ следует толковать расширительно, а в
последующем желательно уточнение ее редакции
2
.
1
Садиков О. Н. Договор и закон в новом гражданском праве России // Вестник ВАС. –
2000. – № 2. – С. 52.
2
Садиков О. Н. – Указ. соч. – С. 138.
40
Если говорить о соотношении принципа свободы договора с другими
принципами гражданского законодательства, то, прежде всего, стоит
отметить взаимосвязь принципа свободы договора с принципом автономии
воли сторон. Кондратьева Е.М. считает, что свобода договора и автономия
воли сторон соотносятся как целое и частное, то есть автономия воли сторон
является структурным элементом свободы договора
1
. Главной отличительной
чертой автономии воли сторон является свобода волеизъявления сторон
договора, без которой немыслимы прочие проявления иных содержательных
аспектов договорной свободы.
Также следует отметить соотношение принципа свободы договора с
принципом равенства участников гражданских правоотношений. Последний
из указанных принципов основывается на одноименном общеправовом
принципе (статья 1 Всеобщей декларации прав человека). В гражданском
праве принцип равенства приобретает самостоятельное, основополагающее
значение – как проявление важнейшей характеристики метода правового
регулирования. Принцип равенства участников в целом является
конституирующим признаком гражданского правоотношения.
В договорных правоотношениях наиболее полно проявляется
взаимодействие принципа свободы договора и принципа равенства
участников гражданских правоотношений. Реализация принципа свободы
договора без принципа равенства участников гражданских правоотношений
не представляется возможной. Данные принципы взаимосвязаны друг с
другом, имеют определенные грани соприкосновения, при этом их объемы не
пересекаются, так как каждый из вышеуказанных принципов имеет свое
собственное содержание.
Принцип свободы договора также довольно тесно взаимодействует с
принципом неприкосновенности собственности. Последний из указанных
1
Кондратьева Е. М. Свобода договора и «автономия воли сторон» как гарантии
осуществления конституционных прав российских участников внешнеэкономических
деятельности в международном частном праве// Вестник Нижегородского университета
им. Н.И. Лобачевского. – 2003. – №1. – С. 37.
41
принципов основывается на закрепленном в пункте 3 статьи 35 Конституции
РФ принципе: «Никто не может быть лишен своего имущества кроме как по
решению суда». Таким образом, мы видим, что принудительная конфискация
имущества у гражданина или юридического лица возможна только по
решению суда. В связи с этим, собственник, будучи убежденным в
неприкосновенности своей собственности, может свободно по своему
усмотрению распоряжаться принадлежащим ему имуществом
1
. Последнее
является главным в характеристике правомочий собственника.
Таким образом, реализация принципа неприкосновенности
собственности представляется невозможной без принципа свободы договора.
В противном случае каждый из вышеуказанных принципов оказался всего
лишь декларацией, закрепленной в Конституции РФ и ГК РФ.
Безусловно, это относится лишь к тем договорам, что предусматривают
распоряжение собственником своим имуществом (договор купли-продажи
недвижимости, договор аренды и т.д.).
На договоры, которые связаны с выполнением работ или с оказанием
услуг, принцип неприкосновенности собственности, как правило, никакого
влияния не оказывает. Без идеи договорной свободы принцип
неприкосновенности собственности остался бы лишь застывшей материей,
относящейся к статике имущественных отношений. Без принципа свободы
договора собственники не смогли бы распоряжаться своим имуществом,
правомочие распоряжения имуществом было бы не реализованным.
Принцип свободы договора также соотносится и с принципом судебной
защиты нарушенных прав. В соответствии с частью 1 статьи 46 Конституции
РФ каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. Гражданско-
правовым воплощением вышеуказанного принципа стала статья 11 ГК РФ, в
которой сказано, что защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав
осуществляет в соответствии с подведомственностью дел, установленной
1
Танага А. Н. Принцип свободы договора в гражданском праве России: дисс... канд. юрид.
наук. – Краснодар, 2001. – С. 32.
42
процессуальным законодательством, суд, арбитражный суд или третейский
суд.
Данный принцип является следствием гражданско-правовой реформы,
осуществляемой в России. Значение принципа судебной защиты нарушенных
прав для договорных отношений сложно переоценить в силу того, что лишь
независимый от сторон договора суд способен объективно и беспристрастно
рассмотреть возникший между контрагентами гражданско-правовой спор.
Анализ статей ГК РФ позволяет нам сделать вывод о том, что принцип
свободы договора тесным образом взаимодействует с принципом свободы
передвижения товаров, работ и услуг.
Данный принцип закреплен в статье 8 Конституции РФ. Данная статья
гласит: «В Российской Федерации гарантируется единство экономического
пространства, свободное перемещение товаров, работ и финансовых
средств»
1
.
Соответствующая норма воспроизведена в ГК РФ и в нем же она
конкретизируется. С этой целью ГК РФ предусмотрел, что те или иные
ограничения перемещения товаров и услуг могут быть введены только
федеральным законом и лишь в том случае, когда это оказывается
необходимым для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья
людей, охраны природы и культурных ценностей. Примерами могут служить
ограничения на перемещение работ и услуг, вызванные эпидемиями или
эпизоотиями, стихийными бедствиями, военными действиями на территории
страны и др.
Таким образом, принцип свободы перемещения товаров, работ и услуг
вряд ли бы реализовывался на практике без принципа свободы договора.
Принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав также
соотносится с принципом свободы договора. Здесь примерно та же ситуация,
что и с соотношением принципа свободы договора и принципа автономии
1
Конституция Российской Федерации. Государственный гимн Российской Федерации. –
М.: Юрайт, 2019. – 973 c.
43
воли сторон. Принцип свободы договора соотносится с принципом
беспрепятственного осуществления гражданских прав как общее с частным.
Беспрепятственное осуществление гражданских прав в договорных
отношениях возможно исключительно посредством договорной свободы.
Стоит отметить соотношение принципа свободы договора с принципом
обязательности договоров. Последний из указанных принципов адресован не
только участникам тех или иных сделок, которым предписывается исполнять
взятые на себя обязательства, но и судам, на которые возлагается функция
придания принудительной силы заключенным договорам
1
.
Все правопорядки в той или иной форме применяют принуждение к
субъекту гражданско-правовых отношений, нарушившему заключенный
договор, и ограничивают его свободу на основе принятых им обязательств.
Безусловно, принцип свободы договора может реализовываться и без
принципа обязательности договоров. Однако оба эти принципа являются
составными частями договорных отношений. Без принципа свободы
договора не будет развитого имущественного оборота. В то же время
принцип обязательности договоров придает имущественному обороту
стабильность. Соотношение принципа свободы договора и принципа
обязательности договоров – один из немногих случаев, когда частные начала
в гражданском праве тесно переплетаются с публичными.
2.2. Свобода заключения и определение условий договора в РФ
Одним из основных начал развития рыночной экономики страны
является предпринимательская деятельность. В свою очередь государство
посредствам права устанавливает правила ведения (осуществления)
предпринимательской деятельности.
Наиболее универсальной правовой конструкцией осуществления
предпринимательской деятельности является возможность установления
1
Карапетов А. Г., Савельев А. И. Свобода договора и ее пределы. В 2-х т. Т.1. – М.:
Статут, 2012. – С. 43.