24
считается заключенным» (при несогласовании количества товара в договоре
купли-продажи - п. 2 ст. 465 ГК РФ, предмета договора продажи
недвижимости - ч. 2 ст. 554 ГК РФ, объекта аренды - п. 3 ст. 607 ГК РФ).
В случаях, когда указанные последствия отсутствуют в законе,
«незаключенность» договора в случае несогласия по существенным
условиям логически выводится из доктрины и судебной практики общего
правила, закрепленного в п. 1 ст. 432 ГК РФ, согласно которому «договор
считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих
случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям
договора».
Также существуют специальные условия, при согласовании ( п. 1 ст.
489 ГК РФ) или выполнении (ст. 493, п. 2 ст. 498, п. 1 ст. 540, п. 1 ст. 807 ГК
РФ) которых договор считается заключенным. При отсутствии четкого
понятия «незаключенности договора» в законодательстве, формальный
критерий или практический фактор того, что договор не заключен в случае
несоблюдения одного из существенных условий или отсутствие
государственной регистрации (если таковая имеется), договор считается
незаключенным. Судебная практика имеет такую же позицию.
Однако необходимо отметить, что ГК РФ не содержит легальной
концепции существенных условий договора. Устанавливая, что «договор
считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих
случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям
договора» и что существенными являются в том числе «условия, которые
названы в законе или иных правовых актах как существенные или
необходимые для договоров данного вида» (п. 1 ст. 432 ГК РФ), законодатель
иногда называет в качестве необходимых такие условия, согласование
которых на самом деле не влияет на заключение договора, так как в этом же
законе имеются диспозитивные нормы, позволяющие восполнить в этом
смысле пробел волеизъявления сторон.
25
При разграничении на теоретическом уровне, исследовав действующее
законодательство, можно сделать вывод, что в нем отсутствуют критерии для
признания сделки незаключенной и ее существенные отличия от сделки
недействительной.
Однако выработались основные аспекты соотношения понятий данных
понятий. Недействительным не может быть признан договор, который не
был заключен в силу отсутствия в нем всех предусмотренных законом или
требованиям сторон существенных условия. Несмотря на выражение
сторонами намерения оформить соглашение в этом случае, оно фактически
не заключено, договоренностей по нему не достигнуто, поэтому и признавать
недействительным нечего. Так, например, Высший арбитражный суд РФ,
отказывая своим определением от 04.02.2009 № 114/09 по делу № А07-
17159/2007-Г-ПАВ в передаче дела на пересмотр в порядке надзора, указал
на невозможность заявителя использовать способ защиты, предусмотренный
ст. 167 ГК РФ, в силу того, что договор является незаключенным.
В случае, если юридический факт заключения сделки состоялся, то
недействительный договор не может быть незаключенным. Подобная
позиция подтверждается судебной практикой. В частности, Верховный суд
РФ своим определением от 10.04.2018 № 81-КГ17-31 направил дело на новое
рассмотрение на том основании, что суд предыдущей инстанции признал
договор недействительным и незаключенным. В действительности же
данные понятия являются взаимоисключающими.
Иногда в теории, термины "недействительность" и "незаключенность"
используют как синонимы. Однако, как ранее было изложено,
недействительные сделки делятся на несколько виды: с пороком состава
сделки как юридического факта или сделки как правоотношения (с
различными пороками воли, формы, содержания, субъектного состава); не
соответствующие закону и не соответствующие воле отдельных лиц; с
обязательными (абсолютными) и с необязательными (относительными)
26
основаниями недействительности; с формальными и с материальными
составами недействительности
1
.
Некоторые авторы утверждают, что недействительные и несостоявшиеся
сделки представляют собой различные правовые явления.
Так, И.Ю. Павлова разграничивает понятия незаключенной и
недействительной сделки и отмечает, что они представляют собой
совершенно самостоятельные понятия, выделяя следующие различия между
ними:
- во-первых, в том, что основания недействительности перечислены в
законе, т.е. недействительная сделка (как в силу ничтожности, так и в силу
оспоримости) не соответствует требованиям закона. Незаключенный же
договор не противоречит закону как сделка, он лишь не содержит всех
существенных для данного договора условий. А как известно, к
существенным условиям относятся не только условия о предмете договора и
условия, которые названы в законе и иных правовых актах как существенные
для данного вида договора, но и те условия, относительно которых по
заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (ч. 2 п. 1 ст.
432 ГК РФ);
- во-вторых, отличие незаключенного и недействительного договоров
состоит в предусмотренных законом последствиях. Последствием
недействительности далеко не всегда является возврат сторонами всего
полученного по сделке (двусторонняя реституция). В известных случаях
закон предусматривает и одностороннюю реституцию, и недопущение
реституции. К тому же закон предусматривает такие особые правовые
последствия недействительности, как ответственность недобросовестной
стороны недействительной сделки. Все это не является свойственным
незаключенному договору. Исполнение незаключенного договора
1
Гутников О.В. Недействительные сделки в гражданском праве (теория и практика
оспаривания). М., 2017. С. 98.
27
приравнивается к исполнению несуществующего обязательства. Для
незаключенного договора возврат переданного имущества осуществляется на
основании норм о неосновательном обогащении (гл. 60 ГК РФ);
- в-третьих, незаключенный договор, если он не исполняется, находится вне
поля зрения закона, так как он не нарушает ничьих прав и не является
юридическим фактом. Даже если исполнение имело место, это вообще не
договор с точки зрения права. Недействительный же договор является с
точки зрения права юридическим фактом, а именно неправомерным
действием
1
.
Таким образом, мы можем сделать вывод о том, что
недействительность и "незаключенность сделки" являются
взаимоисключаемыми понятиями, из чего следует, что незаключенный
договор не может быть признан недействительным.
О.Н. Садиков также придерживается точки зрения, согласно которой
необходимо делать различия между незаключенной и недействительной
сделкой, так как:
- во-первых, действующее законодательство РФ при наличии общих
правил о недействительности сделок предусматривает тем не менее
специальные нормы для некоторых сделок, лишенных правовой силы, и
пользуется в этих случаях особой терминологией. По этому же пути идет
также практика авторитетных юрисдикционных органов. Термин
"несостоявшаяся сделка" широко применяется и вошел в юридический
оборот;
- во-вторых, ситуации, когда совершенная сделка оказывается
недействительной или же вообще не состоялась, при определенных
трудностях в их разграничении имеют тем не менее определенные различия
как в фактическом составе, так и с точки зрения тех юридических
1
Павлова И.Ю. Незаключенность или недействительность договора как последствия
несоблюдения требований к форме и государственной регистрации договора. М., 2018.
С. 49 - 50.
28
последствий, которые к ним целесообразно и справедливо применять.
Действующие нормы ГК о последствиях недействительности в отношении
несостоявшихся сделок оказываются в ряде случаев совершенно не
подходящими;
- в-третьих, разграничение недействительных и несостоявшихся сделок
лежит в русле современных тенденций развития гражданско-правового
регулирования, которое постепенно становится более точным и
дифференцированным, что позволяет учитывать особенности отдельных
жизненных ситуаций и добиваться более адекватного их правового
урегулирования, хотя, надо признать, и делает его более сложным для
практического применения
1
.
Подход В.А. Белова, который, поддерживая разграничение между
недействительными и незаключенными сделками, выводит его, однако, не из
закона, а из несоблюдения формы сделки, он пишет: "Полагаем, что в
Кодексе смешаны две различные вещи - недействительность договора и его
отсутствие. Хотя законодательству и неизвестно понятие "незаключенный
договор", судебная практика им широко оперирует"
2
.
Исходя из вышеизложенного можно сделать вывод, что правовая
природа недействительных и незаключенных сделок не тождественна.
Незаключенная сделка - это несуществующая сделка, правовым
последствием которой является отсутствие обязательственных отношений
между сотернами по сделке, в связи с чем незаключенную сделку нельзя
признавать недействительной. Такой же правовой позиции придерживаются
и практика арбитражных судов.
Так, в обоснование такой позиции приводится следующая
аргументация:
1
Садиков О.Н. Недействительные и несостоявшиеся сделки. М., 2000. С. 7-11.
2
Белов В.А. Гражданское право. М., 2012. С. 262.
29
- договор не может являться одновременно ничтожным и
незаключенным;
- установление действительности или недействительности возможно
лишь в том случае, если договор заключен;
- незаключенный договор не может являться недействительным
(ничтожным);
- если договор является незаключенным, это исключает возможность
удовлетворения иска о признании его недействительным (ничтожным) в силу
отсутствия договора как такового;
- правовые последствия при признании договора незаключенным и
признании его недействительным различны.
30
ГЛАВА 2. УСЛОВИЯ И ПРАВОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ ПРИЗНАНИЯ
СДЕЛОК НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫМИ И НЕЗАКЛЮЧЕННЫМИ
2.1. Условия признания сделок недействительными и незаключенными
Рассматривая тему о недействительности и незаключенности сделок,
каждый автор своей работы затрагивает вопрос об основаниях признания ее
таковой. С течением времени на практике сложилось деление оснований
недействительности сделок на общие и специальные.
В последние годы правовая грамотность населения существенно
возросла, что особенным образом отразилось на участниках гражданских
правоотношений, особенно в сфере заключения сделок. Каждая из сторон,
при возникновении спора, старается признать сделку недействительной, при
этом стоит учитывать, что любой договор - это соглашение двух или более
лиц, которым устанавливаются, изменяются или прекращаются права и
обязанности. Несмотря на свободу договора, на установление Гражданским
кодексом Российской Федерации правил при заключении сделки, а также
определенных видов договора судебная практика показывает, что споры
вытекающие из заключенных сделок - это одна из наиболее
распространенных категорий дел. При наличии оснований, указанных в
параграфе 2 главы 9 ГК РФ, недействительность договора устанавливается в
судебном порядке либо признается таковой в силу закона.
Гражданское законодательство определяет условия признания договора
недействительным. В частности, недействительным договор могут признать:
- при нарушении требований и положений закона, т. к. Сделка,
нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом
посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом
интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка
31
оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не
связанные с недействительностью сделки. (п. 2 ст. 168 ГК РФ);
- обнаружении того факта, что заключение преследовало цель,
направленную на подрыв основ правопорядка, а также нравственных
принципов (ст. 169 ГК РФ);
- наличии оснований полагать о мнимости соглашения — совершения
действий контрагентов только для вида, т. к. у сторон отсутствовала цель
возникновения предусмотренных для сторон правовых последствий (п. 1
ст. 170 ГК РФ);
- наличии признаков притворной сделки, оформленной для прикрытия
иного соглашения, которое заключено на других условиях (п. 2 ст. 170
ГК РФ);
- недееспособности стороны соглашения (ст. 171 ГК РФ) либо
отсутствии согласия попечителя для ограничено дееспособных (ст. 176
ГК РФ);
- заключении соглашения с лицом, возраст которого менее 14 лет
(ст. 172 ГК РФ), а также отсутствии согласия законных представителей лиц,
которым нет 18 лет (ст. 175 ГК РФ);
- оформлении организацией сделки, противоречащей видам
деятельности, которые сформулированы в уставе юридического лица (ст. 173
ГК РФ);
- отсутствии разрешения третьего лица, в том числе государственного
органа, если оно предусмотрено в силу закона (ст. 173.1 ГК РФ);
- превышении гражданином, который действует в интересах другого
лица (в том числе организации), полномочий по доверенности, договору,
положению о филиале и иным документам (ст. 174 ГК РФ);
- неисполнении требований к порядку распоряжения имуществом в
силу запрета или иного ограничения (ст. 174.1 ГК РФ).
Вышеперечисленные условия свидетельствуют о возможности
32
признания сделки недействительной, в случае обращения заинтересованных
лиц в суд, либо с момента заключения сделки (при ее ничтожности).
В зависимости от того, какой из элементов сделки оказался дефектным,
их можно сгруппировать на следующие группы: сделки с пороком
субъектного состава; сделки с пороком воли; сделки с пороком формы;
сделки с пороком содержания.
Сделки совершенные с пороками субъектного состава можно
подразделить на две группы:
- совершенные гражданами с выходом за пределы их дееспособности
(несовершеннолетние или малолетние), признанные по суду ограниченно
дееспособными или недееспособными;
- совершенные с нарушением специальной деятельности юридического
лица.
Сделка, в качестве волевого акта, требует наличие дееспособности
лица, совершающих ее. Дееспособность юридического лица сама по себе
неразрывно связана с правоспособностью, поэтому состав недействительных
сделок не может быть применен к юридическим лицам при полном или
частичном отсутствии дееспособности. Однако, необходимо учитывать, что
при определении круга недействительных сделок с пороком субъектного
состава, правоспособность юридических лиц отличается от
правоспособности граждан, и может быть не только общей, но и
специальной
1
.
Недействительность сделок, участниками которых являются граждане
основываются на таких критериях, как: возраст и психическое отношение к
совершенным действиям. Данные критерии также свойственны общим
правилам возникновения дееспособности. Основываясь на данных
критериях, законодатель сформировал такие составы недействительных
сделок, как:
1
Гришаева С.П Гражданское право. М., 2016. С. 484.
33
а) сделки, совершаемые гражданином, признанным недееспособным
(ст. 171 ГК),
б) сделки, совершаемые гражданином, ограниченным судом в
дееспособности (ст. 176 ГК),
в) сделки, совершаемые несовершеннолетним в возрасте до 14 лет (ст.
172 ГК),
г) сделки, совершаемые несовершеннолетним в возрасте старше 14 лет
(ст. 175 ГК).
Сделка подразумевает под собой волевой юридический акт, именно
поэтому первым условием ее действительности является правоспособность
сторон.
Обладая общей правоспособностью, граждане вправе совершать любые
не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах
1
. Согласно
уровню дееспособности, возможность совершать сделки может быть
ограничена.
Юридические лица обладают полной дееспособностью, однако, одни
наделены общей правоспособны и вправе совершать любые сделки
(например, коммерческие организации, за исключением государственных и
муниципальных унитарных предприятий), а другие только специальной
правоспособностью и вправе совершать сделки только в пределах целей их
деятельности.
Сделки, совершенные недееспособным - ничтожны. Однако,
существует исключение из данного правила: в интересах недееспособного
гражданина, суд может признать такую сделку действительной (по
требованию опекуна), если такая сделка совершена к выгоде
недееспособного. Российское право строго охраняет права и интересы
недееспособных лиц, поэтому сделка, совершенная таким гражданином
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (в ред.
от 03.08.2018) // СЗ РФ. – 1994. - № 32. - Ст. 18.