75
соглашение.
Договор может получить статус незаключенного, например, если стороны
не согласовали предмет договора, изложив его неопределенными или общими
формулировками без конкретного изложения действий, которые надлежит
исполнить сторонам договора. Аналогичная ситуация сложится, если стороны
не согласуют условия, которые являются существенными для данного типа
сделок согласно закону (например, начальный и конечный сроки выполнения
работ в договоре подряда) либо условия, о необходимости согласовании
которых заявила одна из сторон (например, точное определение лица,
уполномоченного на подписание сделки, и т.п.).
Также если в ходе переговоров одной из сторон предложено условие о
цене или заявлено о необходимости ее согласовать, то такое условие становится
существенным для этого договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Он не может считаться
заключенным до тех пор, пока стороны не согласуют названное условие или
сторона, предложившая условие о цене или заявившая о ее согласовании, не
откажется от своего предложения. Таким образом, у продавца не возникает
обязанности по поставке товара по не согласованной с покупателем цене так
же, как и у покупателя не возникает право требовать взыскания с продавца
каких-либо штрафных санкций за непоставку товара
1
.
Из вышеизложенного следует, что в случае несогласования сторонами
хотя бы одного из существенных условий договора, он считается
незаключенным.
Таким образом, в соответствии с нормами ГК РФ договор является
незаключенным, когда воля сторон на совершение сделки не была достигнута с
четкой определенностью даже в том случае, если стороны составили и
подписали письменный документ, именуемый договором. Учитывая, что
правоотношения не возникли, то и взаимные права и обязанности у сторон
отсутствуют.
1
Постановление АС Дальневосточного округа от 08.07.2018 № Ф03-2289/2018 по делу №
А51-10415/2017 // СПС «КонсультантПлюс».
76
При определенных обстоятельствах договор не может считаться
заключенным, даже когда стороны согласовали его условия. Например, если
соглашение не соответствует установленной законом форме (п. 1 ст. 434 ГК
РФ).
Общие условия, позволяющие признать тот или иной договор (сделку) к
недействительному договору, перечислены в § 2 гл. 9 ГК РФ и применяются в
тех случаях, если иные правила не установлены в положениях об отдельных
видах договоров и в ст. 431.1 ГК РФ.
Недействительный договор является соглашением, которое по тем или
иным причинам не соответствует требованиям закона и не влечет изначально
желаемых сторонами правовых последствий, но, тем не менее, являющимся
сделкой.
Однако если имеются разногласия по условиям договора или если на
оферту не получен акцепт, а равно получен акцепт на иных условиях, то нужно
считать, договор незаключенным. Если форма, установленная сторонами, не
соблюдается, то должна действовать презумпция незаключенного договора,
поскольку нет подтверждения тому, что стороны действительно собирались
связать себя правами и обязанностями.
В юридической литературе содержится мнение о том, что «под
достижением соглашения понимается отсутствие неурегулированных
разногласий относительно всех условий, которым придали значение стороны
договора: существенных по инициативе законодателя и существенных по
инициативе сторон»
1
.
Также необходимо проанализировать государственную регистрацию как
элемент заключённости договора.
Регистрация договора-документа удостоверяет факт уже произведенной
регистрации и не имеет отношения к его форме. В связи с этим закон не
относит государственную регистрацию ни к элементам одной из
предусмотренных законом форм договора, ни к самостоятельной форме.
1
Смирнова В.В. Договорное право России: Конспект лекций. – СПб.: Альфа, 2017. С. 27.
77
Многие правоведы считают, что государственная регистрация в
большинстве случаев представляется стадией заключения договора, а в
предусмотренных законодателем случаях – условием его действительности.
Считаем, что неправильно квалифицировать государственную
регистрацию как стадию заключения договора. Завершение заключения
договора происходит уже в момент достижения соглашения сторонами по всем
существенным условиям, когда соглашение выражается в форму и содержание
сделки, иными словами, еще до государственной регистрации.
Заметим, что в данных ситуациях больше подходят нормы о реституции,
которые созданы для того, чтобы избежать подобных ситуаций. Таким образом,
применение реституции больше соответствует интересам сторон при
недействительном или «незаключенном» договоре.
Для полного понимания ситуации необходимо обратится к судебной
практике и выяснить – как непосредственно суды применяют вышеуказанные
нормы.
Договор, вследствие несогласования существенных условий, является
незаключенным, он не может быть признан недействительным. В связи с тем,
что он не способствует появлению правовых последствий, на которые
рассчитывали стороны, а также является не существующим фактически,
поскольку сторонами не достигнуто какого-либо соглашения, то есть он не
может создать какие-либо последствия и в будущем.
Рассмотрим подробнее несогласование некоторых существенных условий
договора, которые могут стать для его правового статуса критическими.
Сроки в договоре. В силу ст. 708 ГК РФ в договоре подряда нужно
указать начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию
между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки
завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). При отсутствии
78
этих сроков суд может посчитать договор подряда незаключенным
1
.
При этом в Постановлении Президиума ВАС РФ от 18.05.2010 №
1404/10
2
указано, что если начальный момент периода выполнения работ
определен указанием на действие стороны или иных лиц, в том числе на
момент уплаты аванса, и такие действия совершены в разумный срок, то
неопределенность в установлении срока производства работ устраняется. В
этом случае условие о периоде выполнения работ должно считаться
согласованным, а договор – заключенным.
Если же установлен начальный срок выполнения работ, но нет срока
окончания работ, то в соответствии с п. 4 Информационного письма
Президиума ВАС от 24.01.2000 № 51
3
существенное условие о сроке
выполнения работ считается несогласованным, а договор незаключенным.
Что касается, например, договора возмездного оказания услуг, то
отсутствие согласованного сторонами условия о сроках оказания услуг само по
себе не влечет признания договора незаключенным.
Государственная регистрация договора. Пункт 3 ст. 433 ГК РФ
устанавливает, что договор, подлежащий государственной регистрации,
считается для третьих лиц заключенным с момента его регистрации, если иное
не установлено законом. Если стороны заключили договор и исполняют его, но
не зарегистрировали, это не всегда может свидетельствовать о его
незаключённости. Так, между сторонами был заключен договор аренды на 5
лет. Однако стороны не зарегистрировали его. Через 2 года арендодатель решил
освободить помещение, настаивая на том, что без государственной регистрации
договор все это время являлся незаключенным.
Как указал суд, в письменном соглашении стороны договорились о
передаваемом в аренду объекте, размере платы за пользование им и в течение
1
Постановление Второго ААС от 11.06.2018 по делу № А31-10493/2017, Постановление
Тринадцатого ААС от 20.12.2018 № 13АП-28500/2018 по делу № А56-18123/2018 // СПС
«КонсультантПлюс».
2
Постановление Президиума ВАС РФ от 18.05.2010 № 1404/10 // СПС «КонсультантПлюс».
3
Информационное письмо Президиума ВАС от 24.01.2000 № 51 // СПС «КонсультантПлюс».
79
длительного времени его исполняли. Доказательств того, что не все
существенные условия договора аренды согласованы, в деле не имеется.
По смыслу ст. 164, 165, п. 3 ст. 433, п. 2 ст. 651 ГК РФ государственная
регистрация договора осуществляется в целях создания возможности для
заинтересованных третьих лиц знать о долгосрочной аренде.
Поскольку спорный договор не прошел необходимую государственную
регистрацию, он не порождает тех последствий (ст. 617 ГК РФ, п. 1 ст. 621 ГК
РФ), которые могут оказать влияние на права и интересы третьих лиц, не
знавших о факте заключения договора аренды и о содержании его условий.
При этом, предоставив конкретное помещение в пользование арендатора
на условиях подписанного сторонами договора, арендодатель принял на себя
обязательство (ст. 310 ГК РФ), которое должно надлежаще исполняться. К
такому обязательству в отношении сторон должны применяться правила
гражданского законодательства о договоре аренды.
В связи с этим важный момент – если это не затронет прав указанных
третьих лиц, до окончания определенного соглашением срока пользования
арендатор вправе занимать помещение, внося за него плату, установленную
соглашением сторон. Арендодатель вправе требовать возврата помещения лишь
по истечении названного срока пользования или в иных случаях, когда
обязательства сторон друг перед другом будут прекращены в общем порядке
(ст. 450 ГК РФ).
Иное толкование правил гражданского законодательства о
государственной регистрации договора аренды способствует
недобросовестному поведению сторон договора, который не прошел
необходимую регистрацию, но исполняется ими (п. 3 Информационного
письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165
1
(далее – Письмо № 165)).
Государственная регистрация договора аренды недвижимости имеет
целью защиту интересов третьих лиц, которые могут приобретать права на эту
1
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165 // СПС
«КонсультантПлюс».
80
недвижимость.
Она создает для таких лиц возможность получить информацию о
существующих договорах аренды, заключенных в отношении недвижимой
вещи.
В случае если у арендованного помещения появляется новый
собственник, то судьба арендатора зависит от того, знал ли новый собственник
о том, что помещение обременено незарегистрированным договором аренды,
или нет. Если знал, то у арендатора есть шанс остаться в помещении, если нет,
то придется его освободить (п. 4 Письма № 165).
Споры о договоре. При наличии спора о заключённости договора суд
должен оценивать обстоятельства дела в их взаимосвязи в пользу сохранения, а
не аннулирования обязательств, а также исходя из презумпции разумности и
добросовестности участников гражданских правоотношений, закрепленной ст.
10 ГК РФ.
Если стороны не согласовали какое-либо условие договора, относящееся
к существенным, но затем совместными действиями по исполнению договора и
его принятию устранили необходимость согласования такого условия, то
договор считается заключенным.
Так, стороны вели переговоры о производстве работ и об их стоимости.
При этом заказчик предоставил подрядчику доступ на свой земельный участок
для строительства. Фактически работы были выполнены до достижения
соглашения по спорным условиям. Заказчик принял и оплатил их по цене,
предложенной подрядчиком.
Сдача результата работ лицом, выполнившим их в отсутствие договора
подряда, и его принятие лицом, для которого эти работы выполнены, означает
заключение сторонами соглашения. Обязательства из такого соглашения
равнозначны обязательствам из исполненного подрядчиком договора подряда.
В этом случае между сторонами уже после выполнения работ возникают
обязательство по их оплате и гарантия их качества так же, как и тогда, когда
между сторонами изначально был заключен договор подряда (п. 7 Письма №
81
165).
Для того чтобы признать договор незаключенным, любая из его сторон
должна подать соответствующий иск в суд с целью доказать несогласование
существенных условий договора. Иск можно подать в качестве встречного, в
рамках другого судебного процесса по иному основанию.
Суд, рассматривая такой спор, должен выяснить, был ли фактически
сторонами заключен договор. Для этого суд выясняет действительные
намерения обеих сторон по заключению договора. Суд принимает во внимание
как письменные доказательства (обмен письмами и т.п.), так и действия сторон,
свидетельствующие о принятии или отклонении предложения стороны
заключить договор. К таким действиям может, например, относиться отгрузка
указанной в письме покупателя продукции и выставление счета на ее оплату по
предложенной покупателем цене. Суд также оценит предшествующие сделке
переговоры, переписку, взаимоотношения сторон. Если в результате оценки в
совокупности всех аспектов суд придет к выводу, что стороны намеревались
заключить договор на условиях, предложенных одной из них, и фактически это
намерение было исполнено, то не найдет оснований для признания договора
незаключенным
1
. При этом принимаются во внимание все существующие
письменные доказательства и действия сторон, свидетельствующие в пользу
заключения договора.
Если же в предложении заключить договор не содержались
существенные условия, либо другая сторона, не сообщив о своем намерении
заключить сделку, начала его исполнять на иных условиях, чем было указано в
предложении иной стороны, и суд при исследовании обстоятельств дела и
доказательств по нему не сможет установить намерения сторон по этим
существенным условиям, либо другая сторона не согласилась с предложенными
условиями и начала исполнять его на иных условиях, чем указано в
1
Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 08.06.2017 по делу № А46-11359/2016,
Постановление Одиннадцатого ААС от 26.06.2017 по делу № А55-676/2017 // СПС
«КонсультантПлюс».
82
предложении стороны, договор нельзя считать заключенным.
Таким образом, при рассмотрении конкретного дела суд будет исходить
из фактических обстоятельств, не ограничиваясь исследованием лишь самого
договора как документа.
Самое же важное, что следует извлечь из вышесказанного — это
применение к незаключенным договорам норм о неосновательном обогащении,
вместо норм о последствиях недействительности договоров.
Назрела необходимость законодательного закрепления положений о
незаключенном договоре для внесения определенности в соотношение этого
понятия с недействительностью договора и единообразия
правоприменительной практики по данной категории судебных споров.
Представляется необходимым уменьшить количество недействительных и
незаключенных договоров, а впоследствии и вовсе свести их к нулю.
3.2. Проблемы незаключенности сделки в теоретическом и
правоприменительном аспектах
Вопрос о соотношении понятий «недействительности договора» и
«незаключенности договора» вместе с вопросом о том, возможно ли применять
последствия недействительности договора к незаключенным договорам, на
протяжении долгого времени является дискуссионным.
Схожесть данных конструкций состоит в том, что и незаключенность, и
недействительность договора, не влекут правовых последствий в виде
возникновения на основании такого договора у сторон прав и обязанностей.
Тем не менее, между рассматриваемыми конструкциями существует
значительное различие.
Институт недействительности сделок закреплен в пар. 2 гл. 9 ГК РФ.
Сделка, признанная недействительной, - это сделка, которая не порождает
жаждущего сторонами правового результата, при этом, при определенных
83
условиях влечет возникновение неблагоприятных для сторон последствий,
связанных с её недействительностью.
Понятие незаключенности договора логически выводится из п. 1 ст. 432
ГК РФ, согласно которому: «Договор считается заключенным, если между
сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение
по всем существенным условиям договора»
1
.
Соответственно не достижение соглашения по всем существенным
условиям в подлежащей форме влечет незаключенность договора.
Хотя понятие незаключенности договора и не определено
законодательно, текстуальное выражение понятия незаключенности договора
всё же имеет место в нормах гражданского права.
Например, согласно абз. 2 п. 1 ст. 555 ГК РФ, договор «считается
незаключенным» при несогласовании условия о цене в договоре продажи
недвижимости, или согласно п. 2 ст. 465 ГК РФ, договор «не считается
заключенным» при несогласовании количества товара в договоре купли-
продажи.
Таким образом, в настоящее время существует проблема, состоящая в
том, что незаключенность договора регламентирована как общими, так и
специальными нормами гражданского законодательства, но вместе с тем не
имеет легитимной дефиниции.
Главное различие между институтами недействительности и
незаключенности сделки состоит в том, что при недействительности сделки,
сделка остается заключенной и остается существовать в качестве сделки, пусть
и не влекущей возникновение прав и обязанностей, оговоренной в ней, тем
временем такого нельзя сказать о незаключенной сделке. Незаключенная
сделка – это не возникшая и несуществующая сделка
2
.
1
Жук А.В. Соотношение гражданско-правовых институтов незаключенности и
недействительности сделки // Синергия Наук. 2017. № 16. С. 891.
2
Гончарова В.А. Сущностный подход к основаниям недействительности сделок // Вестник
Омской юридической академии. 2018. Т. 15. № 3. С. 372.
84
На практике часто возникают вопросы, связанные с тем, какие
последствия необходимо применить к договорам, признанным
незаключенными и можно ли применить к незаключенным договорам
последствия реституции.
Следуя формальной логике, незаключенные договоры не могут быть
признаны недействительными, поскольку отсутствует сам юридический факт
заключения договора и, следовательно, дальнейшее появление каких-либо
правовых последствий данного договора. Недействительные же сделки,
согласно ч. 1 ст. 167 ГК РФ могут порождать определенные правовые
последствия - последствия, связанные с ее недействительностью
1
.
Особые правовые последствия, связанные с недействительностью,
главным образом выражаются в возврате переданного по сделке имущества на
основании правил о реституции. Реституция – это особенное правовое средство,
которое рассчитано только для случаев недействительности сделок.
При незаключенности необходимо применять иные последствия,
установленные гражданским законодательством. Например, доктор
юридических наук профессор Тузов Д.О. предлагает к незаключенным сделкам
применять правила об обязательствах из неосновательного обогащения,
правила о виндикации и о гражданско-правовой ответственности на общих
основаниях
2
.
Такого мнения придерживается и судебная практика: иски о применении
последствий в виде реституции удовлетворяются только в случае, если договор
оценивается как заключенный.
Таким образом, понятия незаключенности и недействительности
договора различны, а также различны, вызванные недействительностью и
незаключенностью договоров, последствия.
1
Синцов Г.В. К вопросу о признании договора незаключенным // «Российский судья», 2015,
N 6. С. 12.
2
Тузов Д.О. Теория недействительности сделок: опыт российского права в контексте
европейской правовой традиции. М., 2007. С. 108.