34
ответственностью»
1
; ФЗ «О внесении изменений в главу 4 Гражданского
кодекса РФ и о признании утратившими силу некоторых актов РФ»
2
.
В российском законодательстве вопрос смешанной реорганизации долго
не был урегулирован конкретными нормами нормативно-правовых актов.
Только лишь в 2006 году были внесены соответствующие правки в ФЗ «Об
акционерных обществах», которые позволили проводить такой процесс. В ГК
РФ ничего не было сказано про такой вид юридического действия до 2019 года,
пока в п. 1 ст. 57 ГК РФ не внесли такой абзац
3
:
«Допускается реорганизация юридического лица с одновременным
сочетанием различных ее форм, предусмотренных абзацем первым настоящего
пункта. Допускается реорганизация с участием двух и более юридических лиц,
в том числе созданных в разных организационно-правовых формах, если
настоящим «Кодексом» или другим «законом» предусмотрена возможность
преобразования юридического лица одной из таких организационно-правовых
форм в юридическое лицо другой из таких организационно-правовых форм».
На сегодняшний день легально можно провести только лишь два вида
смешанной реорганизации. Это: слияние; и присоединение.
Слияние предусматривает ситуацию, когда два или более юридических
лица (независимо от организационно-правовой формы их создания)
объединяются в новую единую структуру. Материнские организации как
отдельные юридические лица перестают существовать с момента
государственной регистрации новой укрупненной организации. В процессе
присоединения участвуют также минимум два юридических лица. Отличие
слияния от этого явления состоит в том, что при присоединении одно из
1
Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 23.04.2018) «Об обществах с
ограниченной ответственностью» // «Российская газета» от 17 февраля 1998 г. № 30
2
Федеральный закон от 05.05.2014 № 99-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О внесении изменений в
главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании
утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»
// « Российская газета» от 7 мая 2014 г. № 101
3
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от
03.08.2018) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.06.2019) // «Российская газета» от 8 декабря
1994 г. № 238-239
35
юридических лиц поглощает в себе другое. Опять же, форма существования
компаний (ООО, АО не имеет значения для проведения реорганизации).
Исходя из специфики и длительного отсутствия возможности проведения
такой реорганизации судебная практика в этой отрасли небогатая, но есть одна
интересная тенденция, позволяющая говорить о формировании определенных
взглядов российских судей на споры в этой отрасли. Например, судьи часто во
время принятия решений ссылаются на позицию, что в ФЗ «Об акционерных
обществах», а именно в тех нормах, которые определяют процесс
реорганизации путем слияния, присоединения, разделения или выделения не
предусмотрена возможность проведения реорганизации компаний путем их
соединения с юридическими лицами, созданными в другой организационно-
правовой форме.
Вывод. Статьи 57 и 58 ГК РФ различают пять видов реорганизации:
слияние (два и более юридических лиц превращаются в одно), присоединение
(одно или несколько юридических лиц присоединяются к другому), разделение
(юридическое лицо делится на два или более юридических лиц), выделение (из
состава юридического лица выделяются одно или несколько юридических лиц,
при этом юридическое лицо, из которого произошло выделение, продолжает
существовать) и преобразование (юридическое лицо одного вида
трансформируется в юридическое лицо другого вида).
Каждая из описанных форм реорганизации юридического лица
преследует свои цели, поэтому выбор стратегии руководителя и/или
собственника компании при принятии и реализации решения о реорганизации
должен быть экономически обоснован и юридически оформлен для того, чтобы
разумно оценить финансовые и налоговые риски, уменьшить временные
затраты и гарантировать результат.
Также современное законодательство РФ предусматривает смешанную
реорганизацию. В юридической науке под понятием смешанной реорганизации
юридических лиц специалисты подразумевают процесс изменения структуры
36
или организационно-правовой формы юридического лица, когда одновременно
происходит два определенных юридических действия.
Вывод по Главе 1. Таким образом, юридические лица являются важными
самостоятельными субъектами в хозяйственной и гражданской деятельности.
Понятие «юридическое лицо» можно сформулировать как объединение,
созданное физическими лицами и/или организациями для осуществления
коммерческой или иной деятельности, обладающее обособленным
имуществом, имеющее право вступать во взаимоотношения с другими
субъектами права с целью получения выгоды или иными общественно-
полезными целями, и отвечать по своим обязательствам. Порядок создания,
организации деятельности, реорганизации и ликвидации регулирую,
рассмотренные в главе перовой нормативно-правовые акты: Гражданский
кодекс Российской Федерации, Федеральный закон «Об обществах с
ограниченной ответственностью» Федеральный закон «Об акционерных
обществах» Федеральный закон «О государственной регистрации юридических
лиц и индивидуальных предпринимателей» и другие. В «Основах
законодательства Российской Федерации о нотариате» также содержатся
нормы, регулирующие деятельность юридических лиц.
Реорганизация юридических лиц является способом прекращения,
создания или изменения организационно-правовой формы с универсальным
правопреемством. Существование универсального правопреемства как
обязательного элемента реорганизации на практике требует особого внимания
со стороны кредиторов, чтобы исключить нарушение их собственных
интересов.
С помощью института реорганизации поддерживается стабильность
гражданского оборота, правопреемство третьих сторон и, следовательно,
укрепление договорных и экономических отношений по всему спектру прав и
обязательств, обеспечивающих максимальную гарантию прав третьих лиц и
максимально обеспечиваются права кредиторов; нет никаких дополнительных
налогов, подлежащих оплате. Затраты времени сокращаются, а
37
производительный капитал остается целостным, не распределяется между
участниками юридического лица и не выводится из сферы производства. В
результате использование механизма реорганизации приводит к значительным
техническим, организационным и финансовым эффектам.
Различают пять видов реорганизации: слияние, присоединение,
разделение, выделение и преобразование. Каждая из них преследует свои цели,
поэтому выбор стратегии руководителя и/или собственника компании при
принятии и реализации решения о реорганизации должен быть экономически
обоснован и юридически оформлен для того, чтобы разумно оценить
финансовые и налоговые риски, уменьшить временные затраты и гарантировать
результат. Также современное законодательство РФ предусматривает
смешанную реорганизацию. В юридической науке под понятием смешанной
реорганизации юридических лиц специалисты подразумевают процесс
изменения структуры или организационно-правовой формы юридического
лица, когда одновременно происходит два определенных юридических
действия.
38
Глава 2. Правовое регулирование отдельных видов реорганизации
юридического лица
2.1 Ключевые особенности реорганизации в форме присоединения и слияния
юридического лица
Комплекс действий, связанных с завершением деятельности
действующими организациями и передачей при этом всех своих прав и
обязанностей вновь создаваемому обществу, называется слиянием
1
.
Решение о слиянии организаций может быть принято их участниками или
органом, наделенным соответствующими полномочиями.
В ряде случаев, несмотря на принятое решение, такое изменение
возможно только с разрешения уполномоченных органов. Например, если
общая стоимость активов коммерческих организаций на последнюю отчетную
дату превысила 7 млрд или 10 млрд руб. их суммарной выручки от продаж
предыдущего года, то их объединение возможно при согласии
антимонопольного органа
2
(ст. 27 ФЗ «О защите конкуренции» от 26.07.2006
№ 135-ФЗ).
В соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 64 ФЗ «О банкротстве» от 26.10.2002
№ 127-ФЗ
3
после введения процедуры наблюдения органам управления
организации запрещено принимать решения о реорганизации.
В реорганизации могут принимать участие от 2 организаций, даже
созданных в разных формах (п. 1 ст. 57 ГК РФ).
Чтобы, например, слиться с организацией другой формы, для начала
нужно преобразоваться в форму этой организации. Например, акционерное
1
Березина Ю. Г. Слияние и присоединение как консолидирующие формы реорганизации
юридических лиц: историко-правовой аспекты // Вестник Волгоградского государственного
университета. Серия 5: Юриспруденция.-2011.-№ 2.-С.185-191
2
Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ (ред. от 27.12.2018) «О защите конкуренции»
(с изм. и доп., вступ. в силу с 08.01.2019) // «Российская газета» от 27 июля 2006 г. № 162
3
Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ (ред. от 27.06.2019) «О несостоятельности
(банкротстве)» // «Российская газета» от 2 ноября 2002 г. № 209-210
39
общество может стать производственным кооперативом (ст. 104 ГК РФ). Но
законы могут содержать ограничения на такие преобразования.
Реорганизация в форме слияния предусмотрена гражданским
законодательством для всех организаций. При этом они имеют свои
особенности
1
:
Общества с ограниченной ответственностью. Принятие решения о
преобразовании, утверждение договора слияния, устава создаваемого общества,
а также передаточного акта осуществляется по каждому обществу его
участниками
2
.
Акционерные общества. В каждом обществе советом директоров перед
собранием акционеров ставится вопрос о таком преобразовании и избрании
членов совета директоров создаваемого лица. Акционерами принимаются такие
решения, утверждается договор слияния, передаточный акт, устав.
В случае если уставом создаваемого общества функции совета директоров
возлагаются на собрание акционеров, такой совет не избирается.
Унитарные предприятия. Функции по принятию решения об изменении
предприятий возложены на собственников их имущества. Они также
утверждают учредительные, иные документы, связанные с реорганизацией.
При этом слияние организаций допустимо, если имущество таких
объединяющихся предприятий находится в распоряжении одного собственника
(ст. 29-30 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»
от 14.11.2002 № 161-ФЗ).
3
1
Агеев И.Ю. Принудительная и вынужденная реорганизация юридических лиц: отличия и
вопросы разграничения // Тенденции развития науки и образования. 2018. Т. 37. № -3. С. 5-6.
53
2
Березина Ю. Г. Слияние и присоединение как консолидирующие формы реорганизации
юридических лиц: историко-правовой аспекты // Вестник Волгоградского государственного
университета. Серия 5: Юриспруденция.-2011.-№ 2.-С.185-191
3
Федеральный закон от 14.11.2002 № 161-ФЗ (ред. от 28.11.2018) «О государственных и
муниципальных унитарных предприятиях» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2019) //
«Российская газета» от 3 декабря 2002 г. № 229
40
Некоммерческие организации. В отношении бюджетных, казенных
учреждений решения о таком преобразовании и его порядке принимаются
органами власти, которым подведомственно учреждение.
Нюансы процедуры слияния могут быть связаны не только с формой
организации, но и ее деятельностью (ст. 33 ФЗ «О негосударственных
пенсионных фондах» от 07.05.1998 № 75-ФЗ, положение «О реорганизации
кредитных организаций в форме слияния и присоединения», утвержденное
Банком России от 29.08.2012 № 386-П).
При указании на то в законе стороны оформляют договор, в котором
должно быть установлено, например, следующее:
Согласно ст. 52 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от
08.02.1998 № 14-ФЗ
1
: порядок, условия объединения; порядок распределения
долей обществ в уставном капитале нового лица.
Согласно статье 16 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995
№ 208-ФЗ (далее - закон № 208-ФЗ)
2
: наименование, реквизиты участников
реорганизации, а также создаваемого общества; порядок и условия слияния;
порядок конвертации акций и их соотношение; количество членов совета
директоров (если это отражено в уставе); информация о ревизоре или списке
членов ревизионной комиссии; список членов коллегиального исполнительного
органа (если его образование относится к полномочиям собрания акционеров и
он предусмотрен уставом); данные об исполнительном органе; наименование,
реквизиты регистратора.
Договор может содержать также иную информацию (п. 3.1 ст. 16 закона
№ 208-ФЗ).
Вновь созданное в процессе слияния лицо принимает на себя все
обязательства реорганизованных организаций. Документом, подтверждающим
1
Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 23.04.2018) «Об обществах с
ограниченной ответственностью» // «Российская газета» от 17 февраля 1998 г. № 30
2
Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 15.04.2019) «Об акционерных
обществах» // «Российская газета» от 25 декабря 1995 г. № 248
41
такое правопреемство, является передаточный акт (ст. 59 ГК РФ). В нем
отражается переход всех прав, обязанностей к новой организации.
То есть правопреемство осуществляется в отношении всех кредиторов,
должников как по существующим обязательствам (включая оспариваемые), так
и по тем, которые могут возникнуть, измениться или прекратиться после того,
как передаточный акт будет составлен
1
.
К передаточному акту прикладываются: бухгалтерская отчетность; акты
инвентаризации; первичные бумаги по материальным ценностям; описи иного
передаваемого имущества; расшифровки кредиторской, дебиторской
задолженности.
Передаточный акт утверждается лицами, принявшими такое решение, и
представляется при регистрации.
В порядке правопреемства к созданному лицу переходят и обязательства
по уплате налогов, сборов реорганизованных лиц, а также всех причитающихся
пеней, штрафов (ст. 50 НК РФ)
2
.
Процедура слияния не влияет на сроки исполнения обязанностей по
уплате налогов и сборов.
Излишне уплаченные лицом до реорганизации суммы полежат либо
пропорциональному распределению по его иным задолженностям, либо зачету
в счет исполнения правопреемником обязанностей по погашению недоимок, а в
случае отсутствия долгов - возврату правопреемнику.
На подачу заявления о регистрации дается 3 рабочих дня, отсчет которых
начинается со дня, следующего за датой принятия решения о слиянии.
Далее организацией, последней принявшей решение о реорганизации
(если иное не оговорено сторонами), дважды с разницей в месяц в издании
1
Березина Ю. Г. Слияние и присоединение как консолидирующие формы реорганизации
юридических лиц: историко-правовой аспекты // Вестник Волгоградского государственного
университета. Серия 5: Юриспруденция.-2011.-№ 2.-С.185-191
2
Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 № 146-ФЗ (ред. от
06.06.2019) // «Российская газета» от 06 августа 1998 г. № 148-149
42
«Вестник государственной регистрации» размещается информация о таких
изменениях. Законом может быть установлена обязанность организации
письменно уведомить о своем преобразовании кредиторов
1
.
На регистрацию юридического лица, создаваемого путем реорганизации,
необходимо представить следующие документы (ст. 14 ФЗ «О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от
08.08.2001 № 129-ФЗ)
2
: заявление о государственной регистрации вновь
возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации; устав;
решение о реорганизации; договор о слиянии (если предусмотрено);
передаточный акт; документ об оплате госпошлины; документ,
свидетельствующий о том, что в пенсионный фонд переданы данные о
работниках (в соответствии с ФЗ «Об индивидуальном учете в системе
обязательного пенсионного страхования» от 01.04.1996 № 27-ФЗ); о
присвоении выпуску акций регистрационного номера и внесении изменений в
решение о выпуске облигаций по смене эмитента (для акционерных обществ).
Документы, необходимые для завершения процедуры реорганизации,
представляются в регистрирующий орган либо через 30 дней с момента
последнего опубликования сообщения в журнале, либо через 3 месяца после
внесения в реестр записи о начале реорганизации (письмо ФНС России от
14.08.2015 № ГД-4-14/14410).
3
Регистрация проводится по месту нахождения организации, направившей
такое сообщение.
Процедура оформления присоединения, так же как и слияния,
подчиняется общему порядку реорганизации юридических лиц. Но важно
1
Березина Ю. Г. Слияние и присоединение как консолидирующие формы реорганизации
юридических лиц: историко-правовой аспекты // Вестник Волгоградского государственного
университета. Серия 5: Юриспруденция.-2011.-№ 2.-С.185-191
2
Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред. от 27.12.2018) «О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (с изм. и доп., вступ.
в силу с 01.01.2019) // «Российская газета» от 10 августа 2001 г. № 153
3
Письмо ФНС России от 14.08.2015 № ГД-4-14/14410 // «Экономика и жизнь»
(Бухгалтерское приложение), № 42, 30.10.2015
43
понимать, что слияние организаций и присоединение, несмотря на их видимую
схожесть, представляют собой 2 разные формы:
При присоединении права, обязанности организации переходят к лицу, к
которому идет присоединение, тогда как при слиянии они переходят к вновь
созданному лицу.
Процедура присоединения считается проведенной с момента внесения в
ЕГРЮЛ данных о завершении деятельности присоединенной организации, а
при слиянии — с момента регистрации новой организации.
Основным отличием присоединения является то, что организация, к
которой произведено присоединение, продолжает существовать
1
.
Также каждая процедура имеет свои особенности формирования
показателей для их фиксирования в бухгалтерской отчетности организации.
Например, методическими указаниями, утвержденными приказом Минфина
России от 20.05.2003 № 44н, установлены следующие правила (за исключением
кредитных организаций и государственных учреждений)
2
:
При слиянии за день до внесения в реестр записи о возникшей
организации все прекращающие свою деятельность лица составляют
заключительную бухгалтерскую отчетность, закрывают счета по учету
прибылей и убытков. При присоединении такая отчетность составляется только
присоединяющейся организацией, которая, помимо закрытия счетов,
распределяет суммы чистой прибыли.
На дату регистрации возникшего при слиянии лица по данным
передаточного акта путем построчного объединения показателей
заключительной отчетности формируется вступительная бухгалтерская
отчетность. А бухгалтерская отчетность правопреемника при присоединении
1
Березина Ю. Г. Слияние и присоединение как консолидирующие формы реорганизации
юридических лиц: историко-правовой аспекты // Вестник Волгоградского государственного
университета. Серия 5: Юриспруденция.-2011.-№ 2.-С.185-191
2
Приказ Минфина РФ от 20.05.2003 № 44н (ред. от 25.10.2010) «Об утверждении
Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении
реорганизации организаций» // «Российская газета» от 2 июля 2003 г. № 127