54
о реорганизации в конкретной форме, решаются принципиальные вопросы
реорганизации и обсуждаются условия договоров о реорганизации;
организационно-технический – уполномоченные органы подготавливают
разделительный баланс, разрабатывают необходимые документы;
утверждение – общее собрание участников коммерческой организации
утверждает необходимые документы, в том числе разделительный баланс;
уведомление кредиторов и досрочное исполнение соответствующих
обязательств – кредиторы реорганизуемой коммерческой организации
уведомляются в установленном порядке о предстоящем изменении субъекта
права и правопреемстве и реализуют свои права;
регистрация – осуществляется государственная регистрация создания
юридического лица, с момента которой по общему правилу коммерческая
организация считается реорганизованной.
Подразделение процедуры реорганизации на этапы позволит более четко
применять на практике правила о защите прав как кредиторов реорганизуемых
коммерческих организаций, так и участников таких юридических лиц. Ведь в
этих документах должен быть отражен перечень передаваемого имущества,
порядок и пропорции изменения, раздела имущества.
Основными документами при реорганизации являются
1
:
решение компетентного органа о реорганизации (это может быть как
орган управления реорганизуемого юридического лица, так и полномочный
представитель собственника);
разделительный баланс;
учредительные документы новых юридических лиц, изменения и
дополнения, внесенные в учредительные документы существующих
юридических лиц или новая редакция таких документов;
акт государственной регистрации.
1
Чигрова Н. В., Исаева В. М. К вопросу об оценке эффективности реорганизации компаний в
форме разделения и выделения // Вестник Оренбургского государственного университета.-
2014.-№ 14 (175).-С.372-378
55
Законом к разделительному балансу предъявляются определенные
требования. Документом, регулирующим составление разделительного баланса
и содержащим рекомендации к его составлению, является Приказ № 44н
Министерства финансов РФ «Об утверждении Методических указаний по
формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации
организаций» от 20.05.2003 г. (далее - Методические указания)
1
. При этом
разделительный баланс включает в себя баланс реорганизованного и вновь
возникших обществ.
Необходимо иметь в виду, что согласно п. 1.5 Методических указаний по
инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденных
Приказом Минфина РФ от 13.06.1995 г. № 49
2
, при реорганизации компании
проведение инвентаризации обязательно.
Ошибки в разделительном балансе могут повлечь отказ в
государственной регистрации реорганизации юридических лиц. Судебная
практика по поводу разделения обязательств в случае выделения юридического
лица складывается следующим образом. Суд, ссылаясь на п. 1 ст. 57, п.4 ст. 58,
п. 1 ст. 59 ГК РФ, пришел к выводу о том, что при реорганизации путем
выделения реорганизуемое юридическое лицо остается обязанным перед
кредиторами по всем обязательствам, которые не были переведены в
соответствии с разделительным балансом на вновь созданное в результате
выделения юридическое лицо. Не отражая в разделительном балансе всех
обязательств, реорганизуемое юридическое лицо несет риск неблагоприятных
для себя последствий (Определение Верховного Суда РФ от 06.04.2018 № 304-
ЭС18-3818 по делу № А81-468/2017
3
; Определение Верховного Суда РФ от
1
Приказ Минфина РФ от 20.05.2003 № 44н (ред. от 25.10.2010) «Об утверждении
Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении
реорганизации организаций» // «Российская газета» от 2 июля 2003 г. № 127
2
Приказ Минфина РФ от 13.06.1995 № 49 (ред. от 08.11.2010) «Об утверждении
Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств» //
«Финансовая газета» 1998 г. № 28
3
Определение Верховного Суда РФ от 06.04.2018 № 304-ЭС18-3818 по делу № А81-468/2017
// https://legalacts.ru
56
17.04.2018 № 305-ЭС18-3230 по делу № А40-98237/2016
1
). Причем на
основании ст.ст. 57, 59, п.п. 3,4 ст. 58, п.1 ст. 129 ГК РФ не предусмотрено
полномочие регистрирующего органа по проверке полноты и достоверности
представленного разделительного баланса и соответствие объема передаваемых
обязательств фактически имеющимся у реорганизуемого лица на момент
регистрации. Таким образом, разделительный баланс должен быть четко
определен, иначе у реорганизуемого юридического лица могут возникнуть
трудности при расчете с кредиторами.
Отдельно необходимо затронуть вопрос о субъектах, имеющих право
оспаривать реорганизацию юридического лица. Так, кроме кредиторов, с таким
требованием вправе обратиться уполномоченный регистрирующий орган
2
. Это
право прямо закреплено в п. 2 ст. 25 Закона № 129-ФЗ
3
, где указано, что
регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации
юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического
лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения
носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых
нарушений законов или иных нормативных правовых актов государственной
регистрации юридических лиц. Данную точку зрения поддерживает и
правоприменитель, учитывая сложившуюся судебную практику по данному
вопросу. Арбитражный суд г. Рязани в Решение по делу № А54-9562/2018 от
06.02.2019
4
указал, что признание недействительными решения общего
собрания участников ООО о реорганизации путем выделения ООО-1 и об
утверждении разделительного баланса свидетельствует о грубом нарушении
1
Определение Верховного Суда РФ от 17.04.2018 № 305-ЭС18-3230 по делу № А40-
98237/2016 // https://legalacts.ru
2
Галазова З. В. Участники правоотношений, возникающих в процессе реорганизации
юридического лица // Вестник Владикавказского центра.- 2013.-Т.13.-№ 3.-С.55-58
3
Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред. от 27.12.2018) «О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (с изм. и доп., вступ.
в силу с 01.01.2019) // «Российская газета» от 10 августа 2001 г. № 153
4
Решение Арбитражного суда г. Рязани по делу № А54-9562/2018 от 06.02.2019 //
https://legalacts.ru
57
закона, допущенном при создании общества, и носит неустранимый характер, а
следовательно, в соответствии с законодательством РФ служит основанием для
ликвидации юридического лица в судебном порядке.
В связи с реорганизацией юридического лица возникает ряд
процессуальных моментов, на которые нужно обратить внимание.
Вопрос о замене лица в обязательстве в случае его реорганизации путем
выделения решен в п. 1 ст. 48 АПК РФ следующим образом: в случаях выбытия
одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного
суда правоотношении (реорганизации юридического лица, уступки требования,
перевода долга, смерти гражданина и в других случаях перемены лиц в
обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее
правопреемником и указывает на это в судебном акте
1
. Правопреемство
возможно на любой стадии арбитражного процесса. На замену стороны ее
правопреемником или на отказ в этом арбитражным судом указывается в
соответствующем судебном акте, который может быть обжалован (ч. 2 ст. 48
АПК РФ).
Также арбитражный суд может приостановить производство по делу,
если организация, участвующая в деле, находится в процессе реорганизации.
Данная норма закреплена в ст. 144 АПК РФ. В п. 3 ст. 145 АПК РФ определен
момент окончания такого приостановления, а именно установление
правопреемника лица, участвующего в деле.
Судебная практика по этому вопросу следующая. ВАС РФ в Определении
от 03.03.2008 г. № 17832/07 отметил, что п. 2 ст. 144 АПК РФ предоставляет
арбитражному суду право приостановить производство по делу, если это
необходимо для выяснения обстоятельств, связанных с переходом
имущественных прав и обязанностей юридического лица.
1
Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 № 95-ФЗ(ред.
от 25.12.2018) (с изм. и доп., вступ. в силу с 25.12.2018) // «Российская газета» от 27 июля
2002 г. № 137
58
Судебная практика показывает, что приостановление производства по
делу возможно и в том случае, когда процесс реорганизации начат и не
завершен, поскольку при завершении реорганизации и включении в единый
государственный реестр юридических лиц соответствующей записи суд,
руководствуясь положениями ст. 48 АПК РФ, разрешает вопрос о
правопреемстве.
Вышесказанное позволяет сделать вывод о том, что наличие оснований
для приостановления производства по делу при нахождении стороны по делу в
процессе реорганизации юридического лица предстоит доказывать в суде. При
этом сохраняется риск отказа в приостановлении производства по делу.
Разделение также является одной из форм реорганизации компании (ст.57
ГК РФ). Разделение юридического лица может быть осуществлено по решению
его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного
на то учредительным документом (п.1 ст.57 ГК РФ).
В результате разделения на базе одного юридического лица создаются
два и более новых юридических лиц. То есть итогом такой формы
реорганизации является прекращение деятельности «старого»
(реорганизуемого) юридического лица и создание новых юридических лиц
1
.
Независимо от организационно-правовой формы организации первым
этапом на пути разделения будет проведение общего собрания участников
общества (акционеров), на котором принимаются решения: реорганизации в
форме разделения; создании новых организаций; об утверждении
передаточного акта; о порядке и об условиях разделения организации, о
создании новых организаций и об утверждении передаточного акта. С 1
сентября 2014 г. разделительный баланс при реорганизации организации не
1
Чигрова Н. В., Исаева В. М. К вопросу об оценке эффективности реорганизации компаний в
форме разделения и выделения // Вестник Оренбургского государственного университета.-
2014.-№ 14 (175).-С.372-378
59
составляется, а формируется только передаточный акт
1
(ст.1 и ст.3
Федерального закона от 05.05.2014 г. № 99-ФЗ).
Участники каждой из вновь созданной организации также проводят
общие собрания, на которых утверждаются их учредительные документы
(уставы), а также избираются органы управления.
Процедура регистрации реорганизации в форме разделения состоит из
нескольких этапов:
Этап 1. Реорганизуемая организация в течение 3 рабочих дней после даты
принятия решения о реорганизации в письменной форме уведомляет
регистрирующий орган (налоговую инспекцию по месту регистрации) о начале
процедуры реорганизации с приложением соответствующего решения о
реорганизации.
Некоммерческие организации представляют уведомление о начале
процедуры реорганизации и иные документы в Минюст РФ и его
территориальные подразделения (согласно административному регламенту,
утв. приказом Минюста РФ от 30.12.2011 г. № 455).
2
В том случае, если в реорганизации участвуют более двух организаций,
то к уведомлению прилагается решение о реорганизации каждой из них.
Уведомление в этом случае направляется юридическим лицом, которое
приняло решение последним, либо лицом, указанным в решении о
реорганизации.
1
Федеральный закон от 05.05.2014 № 99-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О внесении изменений в
главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании
утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»
// « Российская газета» от 7 мая 2014 г. № 101
2
Приказ Минюста РФ от 30 декабря 2011 г. № 455 «Об утверждении Административного
регламента предоставления Министерством юстиции Российской Федерации
государственной услуги по принятию решения о государственной регистрации
некоммерческих организаций» // «Российская газета» от 16 марта 2012 № 58
60
Рекомендуемая форма заявления-уведомления о начале процедуры
реорганизации организации утверждена приказом ФНС РФ №ММВ-7-6/25@ от
25.01.2012 г. - №Р12003
1
(Приложение №3).
На основании уведомления налоговая инспекция в течение 3 рабочих
дней вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо (лица) находится в
процессе реорганизации.
В качестве заявителя при внесении сведений о начале реорганизации
могут выступать либо руководитель постоянно действующего исполнительного
органа реорганизуемого юридического лица либо лицо, имеющее право без
доверенности действовать от имени этого юридического лица
2
.
Заявителю или лицу, действующему на основании доверенности,
выдаются:
- свидетельство о внесении в ЕГРЮЛ (записи о процессе реорганизации
юридического лица);
- выписка из ЕГРЮЛ, содержащая сведения о внесенной записи.
Этап 2. Реорганизуемая компания после внесения налоговыми органами в
ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью 1
раз в месяц размещает в СМИ, в которых публикуются данные о
государственной регистрации юридических лиц, сообщение о его
реорганизации (п.2 ст.13.1 Федерального закона от 08.08.2001 г. №129-ФЗ «О
государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей»)
3
.
Уведомление о реорганизации публикуется в журнале «Вестнике
государственной регистрации», в котором указываются сведения о каждом
участнике реорганизации, ее форме, приводятся порядок и условия заявления
1
Приказ ФНС РФ №ММВ-7-6/25@ от 25.01.2012 г. - №Р12003 // «Бюллетень нормативных
актов федеральных органов исполнительной власти» от 29 октября 2012 г. № 44
2
Чигрова Н. В., Исаева В. М. К вопросу об оценке эффективности реорганизации компаний в
форме разделения и выделения // Вестник Оренбургского государственного университета.-
2014.-№ 14 (175).-С.372-378
3
Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред. от 27.12.2018) «О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (с изм. и доп., вступ.
в силу с 01.01.2019) // «Российская газета» от 10 августа 2001 г. № 153
61
кредиторами своих требований, а также иные сведения, предусмотренные
законом.
Этап 3. Уплата госпошлины. За регистрацию необходимо уплатить
госпошлину в размере 4 000 рублей (пп.1 п.1 ст.333.33 НК РФ).
4 этап. Формирование пакета документов для регистрации. Документы,
связанные с завершением процедуры реорганизации, представляются в
налоговую инспекцию после 30 дней с даты второго опубликования сообщения
о реорганизации юридических лиц в журнале «Вестник государственной
регистрации», а также истечения трех месяцев после внесения в ЕГРЮЛ записи
о начале процедуры реорганизации.
Форма заявления о государственной регистрации юридического лица,
создаваемого путем реорганизации - №Р12001.
- учредительные документы. Представляются в двух подлинных
экземплярах в случае представления лично или по почте, в одном – при
направлении в электронном виде;
- передаточный акт.
Документ, подтверждающий представление сведений в органы ПФР, не
обязателен. Необходимую информацию у территориального органа ПФР
налоговый орган запросит самостоятельно.
5 этап. Получение документов. На шестой рабочий день заявитель лично
или через представителя по нотариально удостоверенной доверенности может
получить документы о государственной регистрации:
- свидетельство о государственной регистрации;
- экземпляр учредительного документа с отметкой регистрирующего
органа;
- лист записи ЕГРЮЛ.
Вновь созданные в результате разделения юридические лица получают
свидетельства о регистрации. Процедура реорганизации путем разделения
считается официально завершенной с момента внесения в реестр записей о
вновь созданных организациях.
62
Таким образом, несмотря на общие причины реорганизации (выделение,
разделение активов компании), разделение и выделение имеют различия. При
выделении все компании продолжают действовать, а при разделении –
реорганизуемая компания прекращает свою деятельность.
Реорганизация путем выделения различается от реорганизации путем
разделения тем, что в первом случае реорганизуемое лицо продолжает
действовать и, не должно возникать вопросов в части прав и обязанностей. В
передаточном акте, который составляется при выделении, указываются
перечень прав и обязанностей, которые передаются выделенному лицу.
Из смысла названных норм вытекает, что при реорганизации путем
выделения реорганизуемое лицо остается обязанным перед кредиторами по
всем обязательствам, которые не были переведены в соответствии с
передаточным актов на вновь созданные в результате выделения юридические
лица
1
.
Однако, как свидетельствует арбитражная практика, судьями зачастую
применяется положение п.5 ст.60 ГК РФ о солидарной ответственности.
Дело в том, что суды опираются на положение п.22 Постановления
Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. №19
2
. В том случае если передаточный акт
не позволяет определить правопреемника по обязательству компании, а также,
если из передаточного акта или иных обстоятельств следует, что при
реорганизации недобросовестно распределены активы и обязательства
реорганизуемых компаний (то есть это привело к существенному нарушению
интересов кредиторов), реорганизованная компания и созданные в результате
реорганизации (выделении) компании несут солидарную ответственность по
1
Чигрова Н. В., Исаева В. М. К вопросу об оценке эффективности реорганизации компаний в
форме разделения и выделения // Вестник Оренбургского государственного университета.-
2014.-№ 14 (175).-С.372-378
2
Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 (ред. от 16.05.2014) "О некоторых
вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // «Экономика и
жизнь», декабрь 2003 г, № 50
63
такому обязательству (Постановления Двенадцатого арбитражного суда от
19.05.2016 г. №А12-46594/2015
1
, АС Западно-Сибирского округа от 20.01.2016
г. №Ф04-27670/2015
2
, АС Центрального округа от 17.12.2015 г. №Ф10-
3806/2015
3
, АС Северо-Западного округа от 16.06.2015 г. №Ф07-4197/2015
4
).
Реорганизация в форме разделения предполагает создание новых
компаний, что делает невозможным сохранение лицензий, разрешений и т.п.,
которые выдаются на конкретное юридическое лицо. Реорганизация в форме
выделения позволяет компании сохранить лицензии, разрешения и т.п.
Реорганизация как в форме разделения, так и в форме выделения чаще
всего используется для оптимизации налогообложения (для применения
спецрежима и т.п.).
По общему правилу, установленному ст.50 НК РФ, если реорганизуемая
компания лицо не оплатила либо не смогла оплатить налоги (сборы) до своей
реорганизации, то эта обязанность исполняется его правопреемником
(правопреемниками).
В том случае, если реорганизация проводится в форме разделения, то
правопреемником (лицом, обязанным уплатить налог (сбор) после
реорганизации компании) являются компании, возникшие в результате
разделения (доля каждой компании определяется на основании передаточного
акта либо на основании решения суда).
В том случае, если реорганизация проводится в форме выделения, то
правопреемника (лица, обязанным уплатить налог (сбор) после реорганизации
компании) не возникает. Однако выделившиеся компании могут обязать
уплатить налоги на основании решения суда (если реорганизуемая компания не
1
Постановление Двенадцатого арбитражного суда от 19.05.2016 г. №А12-46594/2015 //
https://sudact.ru/
2
Постановление АС Западно-Сибирского округа от 20.01.2016 г. №Ф04-27670/2015 //
https://sudact.ru/
3
Постановление АС Центрального округа от 17.12.2015 г. №Ф10-3806/2015 //
https://sudact.ru/
4
Постановление АС Северо-Западного округа от 16.06.2015 г. №Ф07-4197/2015 //
https://sudact.ru/