45
- совершенные с целью, противной основам правопорядка или
нравственности (ст. 169 ГК РФ);
- заключенные с выходом за пределы полномочий или в ущерб
интересам представляемого (ст. 174 ГК РФ);
- заключенные в отношении имущества, распоряжение которым
ограничено или запрещено (ст. 174.1 ГК РФ);
- заключенные без необходимого в силу закона согласия на совершение
сделки.
Сделка, заключенная с нарушением требований закона или иных
правовых актов, в том числе к форме или субъектам, является
недействительной в соответствии со ст. 168 ГК РФ. Однако если при
совершении сделки имеется порок в отдельном элементе сделки, в
отношении которого законом предусмотрено специальное основание, то
следует применять специальную норму.
Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, по
общему правилу является оспоримой (п. 1 ст. 168 ГК РФ). Согласно ч. 2 ст. В
соответствии со ст. 168 ГК РФ сделка, нарушающая требования закона или
иного правового акта и в то же время ущемляющая охраняемые законом
общественные интересы или права и интересы третьих лиц, признается
ничтожной, если законом не предусмотрено, что такая сделка является
спорной или должны быть применены иные последствия нарушения, не
связанные с недействительностью сделки.
В Постановлении Правительства от 23.06.2016 года № 25 «О
применении судами положений Раздела 1 части первой ГК РФ»
1
указано, что
применительно к статьям 166 и 168 ГК РФ под общественными интересами,
в частности, следует понимать интересы неопределенного круга лиц,
обеспечивающие безопасность жизни и здоровья граждан, а также оборону и
1
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении
судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации"// "Бюллетень Верховного Суда РФ", N 8, август, 2015. СПС
КонсультантПлюс. http://www.consultant.ru
46
безопасность государства, охрану окружающей среды. Сделка, в которой был
нарушен установленный законом прямой запрет, ничтожна как посягающая
на общественные интересы, например, сделка залога или уступки
требований, неразрывно связанных с личностью кредитора (п. 1 ст. 336, ст.
383 ГК РФ), страхование незаконных интересов (ст. 928 ГК РФ). Само по
себе несоответствие сделки законодательству или нарушение ею прав
публично-правового образования не свидетельствует о наличии нарушения
публичных интересов.
Согласно статье 169 ГК РФ сделка, совершенная с целью, заведомо
противной основам правопорядка или нравственности, является ничтожной.
В случаях, предусмотренных законом, суд может взыскать в доход
Российской Федерации все полученное по такой сделке сторонами,
действовавшими умышленно, или применить иные последствия,
установленные законом. Под сделками, заключенными с этой целью,
законодатель понимает сделки, нарушающие основополагающие принципы
Российского правопорядка, принципы социальной, политической и
экономической организации общества, его нравственные устои.
Примерами таких сделок являются:
- сделки, направленные на производство и утилизацию объектов,
ограниченных в гражданском обороте (соответствующих видов оружия,
боеприпасов, наркотических средств, иных изделий, обладающих
свойствами, опасными для жизни и здоровья граждан и др.);
- сделки, направленные на производство, распространение литературы
и другой продукции, пропагандирующей войну, национальную, расовую или
религиозную вражду;
- операции, направленные на изготовление или сбыт поддельных
документов и ценных бумаг;
- сделки, нарушающие основы отношений между родителями и детьми.
Важно, что нарушение одной из сторон сделки законом или иным
правовым актом, выразившееся, например, в неуплате налога или незаконном
47
использовании сделки, не означает, что сделка была совершена с целью,
заведомо противоречащей основам правопорядка или морали.
Что бы признать сделку недействительной на основании ст. 169 ГК РФ,
необходимо наличие нескольких обстоятельств:
1. Цель сделки, а также права и обязанности, которые стороны
стремились установить по ее совершении, или желаемое изменение или
прекращение существующих прав и обязанностей, явно противоречили
принципам правопорядка или морали
2. Хотя бы одна из сторон сделки действовала умышленно при
совершении такой сделки.
Подводя итоги первой главы, можно сделать следующие выводы:
1. Сделка является законным действием, она направлена на
возникновение, изменение и прекращение гражданских правоотношений.
Сделка обладает качествами юридического факта, порождающего те
правовые последствия, наступление которых желательно лицами,
заключающими сделку, и которые определяются законом для этой сделки.
Следовательно, сделка, совершенная в соответствии с требованиями закона,
является действительной, т.е. признанной юридическим фактом, породившим
желаемый субъектами сделки правовой результат и допускаемым законом.
2. Следуя буквальному толкованию норм ГК РФ, можно сделать вывод,
что как действительные, так и недействительные сделки являются сделками,
при этом основополагающим фактором признания действий сделками
является их направленность на возникновение, изменение, прекращение
правоотношения.
3. Недействительность сделки означает, что действие, совершенное в
форме сделки, не обладает качествами юридического факта, способного
повлечь за собой те гражданско-правовые последствия, наступления которых
субъекты желали.
48
Можно говорить о недействительности сделки в тех случаях, когда
нарушается одно из условий действительности сделки. Иными словами,
недействительность сделки может быть обусловлена:
- незаконностью ее содержания;
- неспособностью физических и юридических лиц, совершающих ее,
участвовать в сделке;
- несоответствие воли и волеизъявления участников сделки;
- несоблюдение формы сделки.
4. Недействительные сделки делятся на ничтожные и оспоримые, при
этом оспоримые сделки недействительны в силу их признания судом, а
ничтожные - независимо от такого признания.
5. Оспоримая сделка, в отличие от ничтожной, по истечении
определенного срока - срока исковой давности уже не может быть признана
недействительной, при этом срок исковой давности не влияет на ничтожные
сделки.
6. Недействительные сделки могут быть сгруппированы в зависимости
от того, какой из элементов сделки оказался порочным. Таким образом,
недействительные сделки можно подразделить на сделки с порокам
субъектного состава, сделки с пороками воли, сделки с пороками формы и
сделки с пороками содержания. Наряду с отдельными составами
недействительных сделок закон формулирует общее правило, согласно
которому любая сделка, не отвечающая требованиям закона или иных
правовых актов, является недействительной (ст. 168 ГК РФ).
49
Глава 2. Правовые вопросы незаключенности сделок
2.1. Понятие незаключенной сделки и основания для квалификации
сделки как незаключенной
Гражданский кодекс РФ не разделяет понятия «незаключенность» и
«недействительность» сделок в правовом смысле.
В других законодательных актах, например, в Федеральном законе «О
несостоятельности (банкротстве)»
1
понятие «незаключенная» сделка не
используется, хотя данный закон должен регулировать отношения, связанные
с последствиями незавершенного договора, заключенного с участием
должника-банкрота. Однако в п.е 1 ст. 126 Закона среди имущественных
требований, которые могут быть предъявлены вне рамок конкурсного
производства, названы только требования о признании недействительными
недействительных сделок и применении последствий их недействительности.
Всесторонний анализ положений действующего законодательства
позволяет сделать вывод об отсутствии логического обоснования или
критерия для проведения различия между незаключенностью и
недействительностью сделок. Кроме того, в ряде случаев эти условия
совпадают; договор, отвечающий признакам незакрытого договора, прямо
объявляется недействительным, и поэтому есть достаточные основания
полагать, что закон не проводит различия между ними и их правовыми
последствиями, а также не выделяет незакрытые сделки из группы
недействительных.
Как уже отмечалось выше, эти понятия в Гражданском Кодексе
Российской Федерации упоминаются отдельно для того, чтобы наиболее
точно (терминологически) отразить сущность отношений, связанных с
заключением договора, указав момент его вступления в силу (незаключения),
1
Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 26.11.2019) "О
несостоятельности (банкротстве)" // Собрание законодательства РФ, 28.10.2002, N 43, ст.
4190. СПС КонсультантПлюс. http://www.consultant.ru
50
когда речь заходит о главном условии «существования» договора-
достижении сторонами соглашения.
Можно утверждать, что в отношении ничтожных и спорных сделок
также нет четких критериев разграничения, в то же время их различают
право и практика, и это различие не вызывает сомнений.
Квалификация недействительных сделок как ничтожных и оспоримых
представляется юридически обоснованной, поскольку она выражена в
конкретной правовой норме и имеет практическое значение. В силу
искусства. Оспоримая сделка недействительна в силу ее признания судом и
требование о признании ее недействительной может быть выдвинуто лицами,
указанными в Кодексе, ничтожная сделка недействительна сама по себе
независимо от признания судом, иск о применении последствий
недействительности ничтожной сделки может быть предъявлен любым
заинтересованным лицом, суд вправе применить такие последствия по
собственной инициативе.
Что касается незаключенных сделок, то закон (ст. 154, 432, 433 ГК РФ)
ссылается только на перечень условий, при которых сделка (договор)
признается незаключенной, но умалчивает об их последствиях как в общих,
так и в специальных нормах.
В соответствии со ст. 432, 433 ГК РФ условиями, необходимыми для
заключения договора, являются: достижение согласия по всем существенным
условиям договора, соблюдение формы и требований к государственной
регистрации, в случаях, установленных законом.
Закон не содержит общей нормы об условиях недействительности
сделок, однако эти условия общепризнаны в юридической литературе, и по
этому вопросу высказываются совершенно идентичные мнения. Обычно
называются следующие условия: пороки содержания, формы, субъекта, воли.
Мозолин В.П. предлагает следующую классификацию:
• наличие соглашения между сторонами;
• требование законности содержания договора;
51
• состояние правоспособности сторон договора;
• соблюдение установленной формы договора (в случаях,
предусмотренных законом).
1
В случае несоблюдения хотя бы одного из этих условий договор
признается недействительным. В силу ст. 153 ГК РФ сделками признаются
действия граждан и юридических лиц, направленные на установление,
изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Очевидно, что недействительная и незаключенная сделка не обладает
юридическими характеристиками сделки, поскольку обязательным
признаком, характеризующим сделку как правовое явление, является
возможность произвести тот правовой эффект, на возникновение которого
она направлена.
Незаключенная сделка правовой эффект произвести не может,
поскольку не существует.
Признаки незаключенного договора можно вывести из положений ст.
425 ГК РФ: «договор вступает в силу и становится обязательным для сторон
с момента его заключения», то есть незаключенный договор бессилен и не
связывает стороны никакими обязательствами.
Таким образом, с точки зрения правового смысла незаключенные
сделки могут считаться ничтожными, как изначально юридически
безучастные действия (ст. 166 ГК РФ). Эти действия имеют внешние
признаки сделки, но законодатель признает их несуществующими. Это
следствие возникает в связи с несоответствием сделки установленным
законом требованиям.
Незаключенная сделка имеет все отличительные и общие черты
недействительных (ничтожных) сделок:
- несоблюдение основных требований, установленных законом;
1
В.П. Мозолин Современная доктрина и гражданское законодательство:
Монография / В.П. Мозолин. - М.: Юстицинформ, 2014. 67 с.
52
- юридическая слабость, неспособность связать стороны какими-либо
обязательствами и повлечь за собой желательные последствия.
Таким образом, правовая природа недействительных и незаключенных
сделок одинакова, незаключенные сделки могут быть отнесены к группе
недействительных - ничтожных сделок, последствия которых не связаны с
карательными - конфискационными последствиями.
Представляется несовместимым со смыслом закона рассматривать не
заключение договора как «иное последствие нарушения закона», о котором
говорится в ст. 168 ГК РФ.
Иными последствиями являются ситуации, сохраняющие
действительность договора в той или иной форме: в части сделки (ст. 180 ГК
РФ), в отношении других лиц (п. 3 ст. 250, ст. 621 ГК РФ, ст. 7 Федерального
закона «Об акционерных обществах») или в полном объеме, но с
привлечением кредитора к ответственности в виде взыскания с него убытков
за неисполнение обязательства по передаче индивидуально определенной
вещи (ст. 398 ГК РФ), а также в виде возмещения убытков или передачи всех
приобретенных выгод по сделке (п. 3 ст. 73 ГК РФ).
Между тем незаключение сделки означает то же, что и ничтожность -
правовое бессилие (полностью и по отношению к кому-либо и чему-либо),
поэтому нет оснований различать эти понятия с точки зрения правовых
последствий. Никакое договорное обязательство не возникает из
недействительного или незаключенного договора. Если правовая природа
правоотношений одинакова, то и правовые последствия должны быть
одинаковыми.
Рассматриваемый вопрос обсуждался научно-консультативным
советом при Федеральном арбитражном суде Северо-Кавказского округа.
Были разработаны следующие рекомендации. Категории (понятия) «сделка»,
«недействительная сделка» и «незаключенная (несостоявшаяся) сделка»
являются противоречивыми (нетождественными) правовыми явлениями.
Если в ходе незавершенного процесса заключения договора его участники
53
предприняли какие-либо действия по передаче имущества в счет будущего
договора, то такие действия, как не создающие оснований для присвоения
чужого имущества, порождают обязанность по возврату необоснованно
полученного для каждого участника переговорных отношений.
Таким образом, в соответствии с нормами ГК РФ следствием
незаключение договора является обязательство о неосновательном
обогащении. Однако в тех случаях, когда для эффективного урегулирования
спорных правоотношений недостаточно механизма главы о неосновательном
обогащении, то, по аналогии, ст. 167 ГК РФ. Отсутствуют основания для
применения к требованиям, связанным с незаключенной (несостоявшейся)
сделкой, специальных сроков исковой давности, установленных ст. 181 ГК
РФ. В этой ситуации следует применять общий (трехлетний) срок исковой
давности (ст. 196 Кодекса). Если в сделке есть изъян как с точки зрения ее
заключения, так и с точки зрения ее действительности, то необходимо
применять правовой механизм, регулирующий недействительность сделки.
Она должна основываться на принципе, что более жесткая санкция
поглощает менее жесткую. Недействительная сделка влечет за собой более
существенные правовые последствия, чем незаключенная
1
.
В подтверждение этой позиции приводится следующий аргумент:
- договор не может быть одновременно ничтожным и
недействительным;
- установление действительности или недействительности возможно
только в случае заключения договора;
- незаключенный договор не может быть недействительным
(ничтожным);
1
Аюрова А. А. Юридические лица в российском гражданском праве. В 3-х т. Т. 2.
Виды юридических лиц в российском законодательстве : монография / А.А. Аюрова, О.А.
Беляева, М.М. Вильданова [и др.] ; отв. ред. А.В. Габов. — М.: законодательства и
сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации : ИНФРА-М,
2017. — 352 с.Институт
54
- если договор не заключен, это исключает возможность
удовлетворения требования о признании его недействительным (ничтожным)
в связи с отсутствием договора как такового
1
.
Основные положения классической теории недействительности были
изложены в работах французских и немецких ученых, которые указывали на
то, что понятие «незаключенная» сделка имеет свои исторические корни.
Как отмечает Э. Годеме, классическая теория различала две категории
недействительности, объясняя это делением условий договора на две
категории по степени их важности для заключения договора: условия
существования и условия власти.
2
Условия существования - это те, которые обязательно предполагаются
самим понятием договора, поскольку оно вытекает из природы вещей или из
закона.
С точки зрения природы вещей эти условия заключаются в следующем:
согласие сторон, наличие предмета или основания, а с точки зрения закона -
допустимый характер предмета, соблюдение формы в торжественных
соглашениях. При отсутствии этих условий закон юридически не существует.
Недействительность вступает в законную силу. Условия силы не
существенны для бытия договора. Логично, что контракт возникает,
несмотря на их отсутствие. Но они введены в защиту определенных лиц.
Существуют две категории таких условий: одни относятся к
отсутствию недостатков в договоре (заблуждение, насилие, обман), другие
относятся к правоспособности. Эти условия имеют в качестве санкции
возможность оспаривания. Такие авторы, как В.В. Витрянский, И.Б.
Новицкий, пытались разработать более «тонкое» учение, которое дает
трехчленное деление недействительных договоров: «если недостающие
1
Там же
2
. Иванчак А.И. Гражданское право Российской Федерации: Особенная часть. 2-е
изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2018. 160