Диплом: Проблемы недействительности и незаключенности сделок, страницы 55-64

ГЛАВА 3. ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ И РЕАЛИЗАЦИИ

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТИ И

НЕЗАКЛЮЧЕННОСТИ СДЕЛОК

3.1. Проблемы разграничения недействительных и незаключенных сделок

В настоящее время одной из актуальных проблем гражданского права

является необходимость разграничения категорий незаключенных и

недействительных сделок.

Схожесть данных конструкций состоит в том, что и незаключенность, и

недействительность сделок, не влекут правовых последствий в виде

возникновения на основании такого договора у сторон прав и обязанностей.

Тем не менее, между рассматриваемыми конструкциями существует

значительное различие.

Институт недействительности сделок закреплен в пар. 2 гл. 9

Гражданского кодекса Российской Федерации

Сделка, признанная недействительной, - это сделка, которая не порождает

жаждущего сторонами правового результата, при этом, при определенных

условиях влечет возникновение неблагоприятных для сторон последствий,

связанных с её недействительностью.

Понятие незаключенности сделки логически выводится из п. 1 ст. 432 ГК

РФ, согласно которому: «Сделка считается заключенной, если между

сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение

по всем существенным условиям сделки»

Соответственно не достижение соглашения по всем существенным

условиям в подлежащей форме влечет незаключенность сделки.

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N51-ФЗ (ред. от

16.12.2019) // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301.

Малютин В.И. Недействительные сделки и незаключенные договоры: проблемы

соотношения // В сборнике: Молодой исследователь: вызовы и перспективы сборник статей

по материалам XXXIV международной научно-практической конференции. - 2017. - С. 152.

Хотя понятие незаключенности сделки и не определено законодательно,

текстуальное выражение понятия незаключенности сделки всё же имеет место в

нормах гражданского права.

Например, согласно абз. 2 п. 1 ст. 555 ГК РФ, сделка«считается

незаключенной» при несогласовании условия о цене в сделке продажи

недвижимости, или согласно п. 2 ст. 465 ГК РФ, сделка«не считается

заключенной» при несогласовании количества товара в договоре купли-

продажи

Таким образом, в настоящее время существует проблема, состоящая в

том, что незаключенностьсделки регламентирована как общими, так и

специальными нормами гражданского законодательства, но вместе с тем не

имеет легитимной дефиниции.

Главное различие между институтами недействительности и

незаключенности сделки состоит в том, что при недействительности сделки,

сделка остается заключенной и остается существовать в качестве сделки, пусть

и не влекущей возникновение прав и обязанностей, оговоренной в ней, тем

временем такого нельзя сказать о незаключенной сделке. Незаключенная

сделка - это не возникшая и несуществующая сделка.

На практике часто возникают вопросы, связанные с тем, какие

последствия необходимо применить к договорам, признанным

незаключенными и можно ли применить к незаключенным договорам

последствия реституции.

Следуя формальной логике, незаключенные договоры не могут быть

признаны недействительными, поскольку отсутствует сам юридический факт

заключения договора и, следовательно, дальнейшее появление каких-либо

правовых последствий данного договора. Недействительные же сделки,

Ипатова Д.А. Соотношение недействительных и незаключенных сделок в гражданском

праве РФ // В сборнике: Актуальные вопросы развития юридической науки и практики в

современных условиях. Сборник статей по материалам международной научно-практической

конференции. - 2017. - С. 344.

согласно ч. 1 ст. 167 ГК РФ могут порождать определенные правовые

последствия - последствия, связанные с ее недействительностью

Особые правовые последствия, связанные с недействительностью,

главным образом выражаются в возврате переданного по сделке имущества на

основании правил о реституции. Реституция - это особенное правовое средство,

которое рассчитано только для случаев недействительности сделок.

При незаключенности необходимо применять иные последствия,

установленные гражданским законодательством. Например, доктор

юридических наук профессор Татузов Д.О. предлагает к незаключенным

сделкам применять правила об обязательствах из неосновательного

обогащения, правила о виндикации и о гражданско-правовой ответственности

на общих основаниях

Такого мнения придерживается и судебная практика: иски о применении

последствий в виде реституции удовлетворяются только в случае, если договор

оценивается как заключенный.

Опираясь на германское гражданское законодательство, Л. Эннекцерус

сделал вывод, что ничтожные и незаконченные сделки (несостоявшиеся сделки)

отличаются по своей природе. Незаконченные сделки, или же сделки, которые

находятся в неопределенном состоянии, не имеют волеизъявления лица.

Правовые последствия, порожденными такими сделками,

определяютсязаконом. По мнению Л. Эннекцеруса, ничтожной является сделка,

действительность которой наступить не может, следовательно, она не вызывает

никаких правовых последствий, которые желали получить стороны

Галсанова А.Б. Соотношение несостоявшихся и недействительных сделок в российском

гражданском праве // В сборнике: Интеллектуальный и научный потенциал XXI века.

Сборник статей международной научно-практической конференции: в 6 частях. - 2016. - С.

90.

Теория недействительности сделок: опыт российского права в контексте европейской

правовой традиции / Д. О. Тузов. - Москва : Статут, 2017. – С. 367.

Эннекцерус Л. Курс германского гражданского права / Л. Эннекцерус, Т. Кипп, М. Вольф;

Пер. с 13-го нем. изд. проф. К. А. Граве [и др.]; Под ред., с предисл. и вводными

замечаниями заслуж. деятеля науки проф. Д. М. Генкина и проф. И. Б. Новицкого. - Москва:

Изд-во иностр. лит., 2017. – С.249.

Анализ данных положений дает нам понять, что, по мнению некоторых

исследователей, общим признаком недействительных и незаключенных сделок

является их неспособность привести к желаемому правовому результату, на

основе чего в юридической литературе не выделяли в отдельные категории

незаключенные и недействительные сделки, включая в понятие

недействительных и незаключенные сделки. Как писал Д.И. Мейер, «сделками

можно назвать только такие соглашения, которые полностью удовлетворяет

требованиям закона, в противном случае – любая сделка, противоречащая

данным требованиям, не является существующей. Недействительная сделка не

соответствует существенным условиям сделки, которые определяются законом.

По смыслу данного положения к недействительным сделкам относятся и такие,

которые полностью не имеют юридической силы»

Однако в русской юридической литературе существовало и иное мнение,

в соответствии с которым необходимо разграничивать понятия

недействительных и незаключенных сделок. Так, по мнению Н.В Рабиновича,

недействительная сделка все же состоялась, однако в силу своего противоречия

законодательству она не имеет юридической силы. Что касается незаключенной

сделки, то такая сделка никогда не существовала в природе и не имела никакой

юридической силы, следовательно, лишить ее правой силы по определению

невозможно

Аналогичного мнения придерживаются Б. Газарьян и С. Зинченко. В

подтверждение своей позиции они говорят о том, что для признания сделки

недействительной необходимо провести полный анализ такой сделки: выявить

субъектов, оценить их дееспособность, установить наличие волеизъявления

Мейер Д.И. Русское гражданское право: Чтения Д.И. Мейера. изд. под ред. А. Вицына. Вып.

2. - Казань: Унив. тип., 2017. – С. 95.

Генкин Д.М. История советского гражданского права / Д. М. Генкин, И. Б. Новицкий, Н. В.

Рабинович. - Москва: Юрид. изд-во, 1999. – С. 110.

лиц. Иначе говоря, онипроводят различия в правовой природе

недействительных и незаключенных сделок

Однако В.П. Шахматов опровергал данную позицию, отмечая, что

незаключенные и ничтожные сделки не могут иметь юридической силы, однако

законодатель ничтожные сделки относит к категории недействительных. Любая

несостоявшаяся сделка не отвечает всем существенным условиям, которые

определены законом, а значит, все такие сделки можно назвать

недействительными

Исходя из вышеизложенного, возникает логичный вопрос, какие сделки

можно назвать недействительными и незаключенными и в чем заключаются

отличные последствия незаключенных сделок от недействительных.

Гражданский кодекс РФ не выделяет четкого разграничения понятий

недействительных и незаключенных сделок, отсутствуют законодательно

установленные критерии такого разграничения.

В ряде статей (154, 432, 433) ГК РФ законодатель называет перечень

условий, при которых сделка (в частности, договор) признается незаключенной.

Так, в соответствии со ст. 432 и ст. 433 ГК РФ для заключения договора

необходимо соглашение сторон по всем существенным условиям договора, а

также соблюдение формы договора и требований о государственной

регистрации, следовательно, в иных случаях договор не является заключенным.

Также можно вывести признак незаключенного договора из положений ст. 425

ГК РФ, в соответствие с которой с момента заключения договор вступает в

силу и становится обязательным для исполнения его сторонами, иначе говоря,

Зинченко В.С. Газарьян А.А. Ничтожные и оспоримые сделки в практике

предпринимательства / В.С. Зинченко, А.А. Газарьян // Хозяйство и право. – 2015. – №2. –

С.87.

Шахматов В.П. Основные проблемы теории сделки по советскому гражданскому праву:

Автореферат дис. на соискание ученой степени кандидата юридических наук / В. П.

Шахматов; Свердловский юрид. ин-т. - Свердловск: [б. и.], 1991. – С. 9.

незаключенный договор по своей природе не имеет юридической силы и не

связывает стороны какими-либо обязательствами

Из анализа гражданского законодательства следует, что в отсутствие

осуществленного условия сделки влечет ее недействительность. Однако

существует два варианта правовых последствий, в одних случаях несоблюдение

требований о государственной регистрации сделки влечет ее

недействительность, а в других - незаключенность, что регламентировано п. 1

ст. 165 ГК РФ и п. 3 ст. 433 ГК РФ соответственно. Так, например,

недействительными признаются договоры об ипотеке (ст. 339), доверительного

управления недвижимого имущества (ст. 1017), а незаключенными – договоры

продажи жилого дома, квартиры (п. 2 ст. 558), аренды предприятия (п. 2 ст.

658)

Требованием для признания сделки незаключенной или

недействительной является несоблюдение установленной формы сделки. В

соответствии с п. 2 ст. 162 ГК РФ в случаях несоблюдения простой письменной

формы сделка признается недействительной в случаях, прямо указанных в

законе или соглашении сторон. Кроме того, несоблюдение нотариальной

формы также влечет недействительность сделки, что закреплено в ст. 165 ГК

РФ. Однако специальные нормы ГК не содержат положений, в соответствии с

которыми несоблюдение установленных форм влечет незаключенность сделки

Таким образом, понятия незаключенности и недействительности

договора различны, а также различны, вызванные недействительностью и

незаключенностью договоров, последствия.

Исходя из формулировки п. 1 ст. 432 ГК РФ, для признания договора

незаключенным требуется не только отсутствие достижения соглашения по

Федотова О.В. Гражданско-правовая характеристика недействительных и незаключенных

сделок // Научный вестник Орловского юридического института МВД России имени В.В.

Лукьянова. - 2018. - № 3 (76). - С. 96.

Куропатова Е.В. Незаключенный и недействительный гражданско-правовой договор //

Юридический факт. - 2016. - № 3 (3). - С. 15.

Андриенко Н.В. Незаключенные и недействительные договоры с позиций законодательного

регулирования и судебной практики // Вестник Северо-Кавказского гуманитарного

института. - 2017. - № 4 (24). - С. 251.

всем его существенным условиям, но также отсутствие достижения такого

соглашения «в требуемой в подлежащих случаях форме».

Подобное формулирование породило на практике злоупотребление

правом. Данной нормой в большинстве своем пользовалась стороны после

начала фактического исполнения договора, когда устное согласование условий

имело место быть, но формального отражения такое согласование не нашло.

При этом, пользовалась правом на признание договора незаключенным та

сторона, которая не желала или не могла надлежащим образом исполнить

договор, преследуя цель - избежать гражданско-правовую ответственность.

Недобросовестная сторона в таких случаях находила в письменном договоре

формальное отсутствие определенных существенных условий или находила

формулировки, которые возможно трактовать двояко, на основании чего

подавала иски в суд о признании договора незаключенным

Член Адвокатской палаты г. Москвы Сбитнев Ю.В. указывает, что

признание договора незаключенным позволяет стороне выйти из договорных

отношений до его исполнения, а если договор уже исполнен - применить не

условия подписанного договора, а общие положения гражданского

законодательства. Именно по этой причине требования о признании договора

незаключенным заявляются не для того, чтобы признать отсутствие сделки, а

для того, чтобы уклониться от ее исполнения

В таких случаях суды отказывали в удовлетворении требований о

признании сделки незаключенной, занимая позицию, согласно которой,

исполнение договора подтверждает факт согласования сторонами

Малахаева М.В., Геготаулина Л.А. Незаключенные и недействительные договоры в

условиях реформирования гражданского законодательства, проблемы разграничения

понятий // В сборнике: Наука и инновации - современные концепции Сборник научных

статей по итогам работы Международного научного форума. отв. ред. Д.Р. Хисматуллин. -

2018. - С. 176.

Альхамдави М.В.А. Проблемные аспекты разграничения недействительных и

незаключенных договоров // В сборнике: конституционно-правовое развитие Российской

Федерации: проблемы и перспективы. Сборник статей по итогам Международной научно-

практической конференции. - 2019. - С. 8.

существенных условий, хотя такое согласование и было достигнуто в

ненадлежащей форме.

Таким образом, некоторое время практика противоречила статье 432 ГК

РФ. В последствии ст. 432 ГК РФ была дополнена частью 3, согласно которой

«Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по

договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе

требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого

требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу

добросовестности»

Таким образом, в настоящий момент вопрос о незаключенности является

актуальным до тех пор, пока договор фактически не начал исполнятся

сторонами, так как именно до исполнения договора возникают вопросы об его

исполнении, ведь отсутствие условий может привести к невозможности

исполнения. Соответственно, если стороны приступили к исполнению

договора, то это означает тот факт, что сомнений по поводу того как исполнять

договор у сторон нет. Действия сторон подтверждает наличие согласования

условий.

Кроме того, необходимо отметить, что в настоящий момент существует

коллизия норм, касающихся последствий несоблюдения письменной формы

договора. Исходя из ст. 432 ГК РФ отсутствие достижения соглашения по всем

существенным условиям «в требуемой в подлежащих случаях форме» влечет

незаключенность договора. Однако в общих нормах гражданского кодекса есть

и другие предписания относительно последствий несоблюдения письменной

формы сделок.

Согласно п. 2, 3 ст. 162, п. 1 ст. 165 ГК РФ несоблюдение формы влечет

ничтожность сделки, согласно п. 1 ст. 162 ГК РФ несоблюдение формы сделок

не влияет на ее действительность, исключая лишь возможность свидетельскими

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N51-ФЗ (ред. от

16.12.2019) // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301.

показаниями доказывать факт совершения сделки, при этом сделка

рассматривается как действительная

Коллизия норм состоит в том, что незаключенные на основании п. 1 ст.

432 ГК РФ договоры могут быть вместе с тем ничтожными или

действительными. Возникновение такой ситуации невозможно с точки зрения

доктрины, которая отграничивает недействительность от несуществования.

Помимо оглашенных проблем, на практике открытым остается вопрос,

может ли суд по своей инициативе признать договор незаключенным, либо

такое признание возникает исключительно в следствие заявления одной из

сторон договора.

Проектом Федерального закона N47538-6 «О внесении изменений в части

первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской

Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской

Федерации» предлагается ввести ст. 446.1 ГК РФ, которая будет названа

«Оспаривание заключенного договора»

Принятием данной статьи предлагается разрешить ряд проблем,

возникающих в процессе разграничения институтов недействительности и

незаключенености сделки.

В частности, предлагается понятие незаключенного договора. Исходя из

предложенного определения, договор считается незаключенным, если при его

заключении сторонами не было достигнуто соглашение по тем условиям,

которые определяют предмет договора. Для этого необходимо заявление одной

из сторон договора.

При этом, по требованию одной из сторон договора, либо по инициативе

суда, договор может быть признан незаключенным, если при заключении

договора сторонами не было достигнуто соглашение по одному из иных

Куропатова Е.В. Незаключенный и недействительный гражданско-правовой договор //

Юридический факт. - 2016. - № 3 (3). - С. 18.

Проект Федерального закона N 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую,

третью и четвертую Гражданского кодекса РФ, а также в отдельные законодательные акты

РФ» // Консультант Плюс.

существенных условий, и при этом данное условие не может быть определено

по правилам, предусмотренным законодательством.

Также предлагается законодательно определить последствия

незаключенности договора. В соответствии с проектом Федерального закона

№47538-6 при признании договора незаключенным необходимо применять

правила, предусмотренные гл. 60 ГК РФ о неосновательном обогащении, если

законом или договором не предусмотрено иное

Предлагаемая к введению в Гражданский кодекс ст. 446.1 ГК РФ должна

расцениваться как важная веха в развитии обязательственного права в целом и

договорного права, в частности. По существу, нормативные положения

указанной статьи призваны поставить точку в научной полемике и разрешить

существующие разногласия в судебной практике относительно правовой

природы незаключенности договора

Действительно, в случае включения ст. 446.1 в ГК РФ, законодательно

будет разрешены проблемы, связанные с понятием незаключенности договора,

последствиями признания договора незаключенным, будет разрешен вопрос о

том, по чьей инициативе возможно признать договор незаключенным.

Вместе с тем, как справедливо отметила, доктор юридических наук,

доцент Р.А. Зейналова «представляется не вполне логически последовательным

предполагаемое наименование ст. 446.1 ГК РФ, указывающее на порядок

оспаривания заключенного договора. Ведь в содержании статьи законодатель

оперирует не категорией «заключенность договора», а термином -

«незаключенность договора». Кроме того, оспаривание заключенного договора

предполагает, что такой договор юридически уже существует, и выдвигаются

требования о признании его незаключенным. Однако в содержании самой