35
2. Наиболее обоснованной классификацией является разделение условий
недействительности, которое предполагает наличие двух их видов: условия,
при которых сделка признается ничтожной и условия, при которых сделка
может быть оспорена.
3. Сделка, признанная недействительной, не влечет за собой никаких
последствий, кроме тех, которые связаны с ее недействительностью. В том
случае, если сделка все-таки была исполнена полностью или частично, то
возникает вопрос об имущественных последствиях ее недействительности, а
именно при определенных условиях недействительная сделка порождает такие
последствия как: двусторонняя и односторонняя реституция.
36
ГЛАВА 2. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О НЕЗАКЛЮЧЕННОСТИ СДЕЛОК
2.1. Незаключенность сделки как правовая категория и ее значение
Незаключенность сделки является основным правовым последствием
отсутствия согласования хотя бы по одному из существенных условий данного
вида сделки. Этот вывод, хотя и прямо не прописан в законе, однако бесспорно
следует из содержания п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса РФ
1
.
В этом нормативном положении заключенность сделки рассматривается
как следствие согласования всех существенных условий данной сделки. При
этом необходимо выполнить законодательное требование о форме такого
договора. Вследствие этого, незаключенность сделки является результатом
следующих обстоятельств:
1) несоблюдение формы договора, которая прямо предусмотрена законом
либо соглашением сторон;
2) несогласованность хотя бы одного условия, которое с точки зрения
закона признается существенным.
Касательно несоблюдения предусмотренной законом формы можно
сказать, что незаключенность далеко не всегда выступает ее последствием.
Например, по общему правилу, несоблюдение простой письменной формы
сделки (если такая требовалась с точки зрения закона) влечет невозможность
ссылаться в случае спора на свидетельские показания (п. 1 ст. 162 ГК РФ). Ни о
какой незаключенности в отмеченной статье речь не идет. В некоторых случаях
законодатель в качестве последствия несоблюдения формы устанавливает
недействительность, которая является иным правовым явлением, нежели
незаключенность.
Поэтому, говоря о незаключенности, в первую очередь следует иметь
ввиду, что в абсолютном большинстве случаев это является результатом
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N51-ФЗ (ред. от
16.12.2019) // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301.
37
несогласованности существенных условий договора
1
.
Можно отметить, что вышеприведенный законодательный юридико-
технический прием указания на незаключенность не является единичным. Он
также зачастую используется для выделения существенных условий отдельных
видов. Например, абз. 2 п. 1 ст. 489 ГК РФ сформулирован следующим
образом: «Договор о продаже товара в кредит с условием о рассрочке платежа
считается заключенным, если в нем наряду с другими существенными
условиями договора купли-продажи указаны цена товара, порядок, сроки и
размеры платежей»
2
.
Выведение данной правовой категории из толкования вышеприведенных
статей обусловливает некоторые сложности ее восприятия со стороны
юридического сообщества и трудности в использовании со стороны
правоприменителя. Именно отсутствие в законодательстве легальной
дефиниции данной категории, по мнению О.В. Федотова, является причиной
достаточно вольного и неоднозначного ее толкования, и определения правовой
природы
3
.
Приступая к анализу правовой природы незаключенности гражданско-
правовой сделки, полагаем необходимым сделать некоторые пояснения.
Очевидно, что при незаключенностисделки, последний не приводит к тем
правовым последствиям (договорным правам и обязанностям), которые
обусловлены как видом заключаемой сделки, так и соглашением сторон.
Отсутствие правовых последствий, на достижение которых направлены
действия субъектов, характерно не только для незаключенных (несостоявшихся
сделок), но и недействительных сделок. Незаключенные и недействительные
сделки сходны в том, что они не приводят к тем последствиям, которые
1
Анисимов А. П. Гражданское право России. Общая часть: учебник для академического
бакалавриата / А. П. Анисимов, А. Я. Рыженков, С. А. Чаркин ; под общей редакцией А. Я.
Рыженкова. - 4-е изд., перераб. и доп. — Москва : Издательство Юрайт, 2019. – С. 294.
2
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N14-ФЗ (ред. от
18.03.2019, с изм. от 03.07.2019) // Собрание законодательства РФ, 29.01.1996, N 5, ст. 410.
3
Федотова О.В. Гражданско-правовая характеристика недействительных и незаключенных
сделок // Научный вестник Орловского юридического института МВД России имени В.В.
Лукьянова. - 2018. - № 3 (76). - С. 93.
38
подразумевали (и которых, возможно, хотели контрагенты). Вследствие этого в
научном и практическом плане важно разграничивать данные правовые
категории.
Определение такого соотношения возможно только в случае, когда
субъекты гражданских правоотношений совершали действия, направленные на
заключение сделки, однако они не привели к соответствующему заключению
не в связи с утратой воли к этому. Незаключенность может иметь место только
в том случае, если стороны предпринимали некоторые действия, направленные
на заключение сделки. Например, стороны согласовали условия и подписали
соответствующую сделку, может быть, даже приступили к ее исполнению.
Однако в силу отсутствия согласования по отдельным существенным условиям
договор заключенным считаться не может
1
.
В противном случае речь о незаключенности идти не может. При этом
никаких правовых последствий явно не возникнет. В случае отсутствия
намерения заключить договор или же в случае прерывания процедуры
заключения сделки любые споры окажутся беспредметными. Следовательно,
речь должна идти о таких договорных отношениях, которые реально
направлены на возникновение договорных прав и обязанностей, но в силу
определенных причин такой договор с правовой точки зрения отсутствует, то
есть его наличие не признается в правовом поле.
Современная судебная (арбитражная) практика встала на позицию
самостоятельности незаключенности гражданско-правовой сделки как
самостоятельного последствия в соотношении с недействительностью. Под
незаключенной сделкой понимается такая, которая фактически совершена
(стороны совершили действия, направленные на заключение договора), но
юридически не породила соответствующих договорных последствий.
Современный этап развития теории незаключенности договора свидетельствует
1
Гучмазова О.Г. Проблемы признания договора незаключенным в сфере сделок с
недвижимостью // Общество: политика, экономика, право. - 2016. - № 10. - С. 88.
39
о неоднозначности в решении вопроса о соотношении незаключенного и недей-
ствительного договора
1
.
Если провести анализ высказанных точек зрения по этому поводу, то
можно выделить следующие основные позиции.
1. Достаточно широкое распространение получила теория, согласно
которой незаключенность является частным случаем (разновидностью)
недействительности. Причем, если определяется отнесение незаключенного
договора к оспоримым или ничтожным, то практически всегда
незаключенность рассматривают как вариант ничтожности. Одним из основных
сторонников этой позиции, который наиболее детально исследовал данную
проблематику, является Д.О. Тузов. Ученый говорит о том, что попытки прово-
дить разграничение между недействительностью и незаключенностью приводят
к бесполезным спорам, а также «путанице в судебной практике и
крючкотворству юристов»
2
.
2. О.В. Гутников, анализируя составы недействительных и несостояв-
шихся сделок, отмечает их внутренне сходство. Это позволяет ему сделать
вывод о том, что несостоявшиеся сделки являются разновидностью
недействительных
3
. Подобные воззрения высказывали и иные авторы.
Вывод о том, что незаключенная сделка является разновидностью
недействительного, обычно основывается на выявлении внутреннего сходства,
необходимостью применения одних и тех же последствий или же отсутствии
практической необходимости в выделении соответствующей самостоятельной
правовой категории. Кроме того, можно отметить, что, отмечая сходство
рассматриваемых правовых явлений, иногда в литературе делается несколько
иной вывод, в частности о том, что понятие «незаключенная сделка» шире
1
Заикина О.А. Место незаключенных сделок в системе юридических фактов в гражданском
праве Российской Федерации // Colloquium-journal. - 2018. - № 9-5 (20). - С. 19.
2
Теория недействительности сделок: опыт российского права в контексте европейской
правовой традиции / Д. О. Тузов. - Москва : Статут, 2017. – С. 237.
3
Гутников О.В. Недействительные сделки в гражданском праве: (теория и практика
оспаривания) / О. В. Гутников. - 3-е изд., испр. и доп. - Москва: Статут, 2018. – С. 289.
40
понятия «ничтожная сделка», и последняя рассматривается как разновидность
первой
1
.
3. Большинство цивилистов все же проводит разграничение между
недействительными и незаключенными сделками и признает
самостоятельность и автономность последних.
Е.А. Храпунова отмечает, что оснований для смешения этих правовых
категорий не было с момента принятия ГК РФ в 1994 году. Нормы о
недействительности выделяются в отдельную главу, а незаключенность
определяется только применительно к конкретному случаю
2
.
Обоснование разграничения недействительности и незаключенности
осуществляется на основе разграничения их правовых последствий. В
частности, В.В. Груздев обращает внимание на то, что в качестве критерия
такого разграничения выступает способность порождать правовые последствия.
Недействительная сделка способна порождать последствия, хотя бы и не те,
которые предполагали стороны. Это особенно отчетливо видно в тех случаях,
когда вследствие совершения антисоциальной сделки наступают
конфискационные последствия для обеих или одной из сторон такой сделки.
Незаключенный договор никаких правовых последствий не порождает
3
.
Отмеченная позиция основывается на том, что реституционные
положения, предусмотренные ст. 167 ГК РФ, а также иные специальные
последствия недействительности (обращение в доход государства, переданного
по сделке) однозначно неприменимы к договорам, которые признаются
незаключенными. Единственно возможным их следствием является
возможность взыскания переданного по сделке на основании неосновательного
обогащения по правилам гл. 60 ГК РФ «Обязательства вследствие
1
Федотова О.В. Гражданско-правовая характеристика недействительных и незаключенных
сделок // Научный вестник Орловского юридического института МВД России имени В.В.
Лукьянова. - 2018. - № 3 (76). - С. 93.
2
Храпунова Е.А. Субсидиарная ответственность в гражданском праве : автореферат дис. ...
кандидата юридических наук : 12.00.03 / Сарат. гос. акад. права. - Саратов, 2018. – С. 64.
3
Груздев В.В. О сущности гражданской правосубъектности // Актуальные проблемы
российского права. - 2018. - №2 (87). - С. 113.
41
неосновательного обогащения»
1
. Признавая значимость специфики в правовых
последствиях как основание для разграничения правовых категорий, такой
подход все же нельзя использовать как единственный. Первоочередным, по
нашему мнению, является наличие особенностей в правовой природе
соответствующих явлений. Однако их соотношение на этой основе проводят
далеко не все цивилисты, а те, которые обращают на это внимание,
аргументируют свое мнение, как правило, различным образом.
Одним из наиболее веских аргументов в пользу самостоятельности
правовой природы незаключенностисделки является довод о том, что такая
сделка не может рассматриваться в качестве юридического факта. Она, в
отличие от недействительной сделки, не способна порождать самостоятельные
правовые последствия.
В литературе по этому поводу, в частности, отмечается, что «в случае
незаключенности сделки - никаких правоотношений между сторонами не
возникает» или «категория несостоявшейся сделки свидетельствует об
отсутствии состава сделки как социального явления»
2
.
В.Н. Уруков, проводя разграничение между недействительными и
незаключенными сделками, прямо говорит о невозможности возникновения
никаких правовых последствий незаключенности сделки. Вследствие этого
невозможно и применение к таким договором последствий недействительности
гражданско-правовой сделки
3
.
Придерживаясь второй из обозначенных позиций, можно высказать
следующие соображения. В первую очередь, по нашему мнению, следует
обратить внимание на то, что необходимость разграничения между
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N51-ФЗ (ред. от
16.12.2019) // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301.
2
Анисимов А. П. Гражданское право России. Общая часть : учебник для академического
бакалавриата / А. П. Анисимов, А. Я. Рыженков, С. А. Чаркин ; под общей редакцией А. Я.
Рыженкова. — 4-е изд., перераб. и доп. — Москва : Издательство Юрайт, 2019. – С. 339.
3
Уруков В.Н. Воля и волеизъявление в гражданском праве / Уруков В. Н., Максимова Н. Э.;
Федеральное гос. образовательное учреждение высш. проф. образования (ФГОУ ВПО)
«Чувашский гос. ун-т им. И. Н. Ульянова». - Чебоксары : Изд-во Чувашского ун-та, 2016. –
С. 53.
42
незаключенными и недействительными договорами не может основываться
только на отличиях в последствиях. Имеется ввиду применение специальных
последствий для недействительных договоров и норм о неосновательном
обогащении для договоров, признанных незаключенными.
Специфика правовых последствий обусловлена сущностными
особенностями правовых явлений, но никак не наоборот. Если и признавать
самостоятельность категории «незаключенный договор», то это возможно
только на основе выявления сущностных отличий от договора недействитель-
ного. В противном случае (при отсутствии таких отличий) незаключенность
должна рассматриваться как разновидность недействительности и,
соответственно, последствия также должны быть одинаковыми. Юридически
значимые отличия должны обнаружиться в самой сущности (правовой природе)
анализируемых явлений
1
.
Сделка, как с доктринальных позиций, так и с точки зрения законодателя,
это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или
прекращении гражданских прав и обязанностей (ст.420 ГК РФ).
Таким образом, сделка как социальное явление раскрывается через
понятие «соглашение». Основа соглашения - это взаимное согласие по поводу
чего-либо. С тем, чтобы конкретизировать соглашения, значимые с позиции
гражданского права, в определении договора, данном в ст. 420 ГК РФ, четко
оговаривается, что речь идет о таких соглашениях, в которых стороны
договариваются о своих гражданских правах и обязанностях. Для появления
соглашения как социальной реальности вполне достаточно наличия двух
взаимосогласованных волеизъявлений. Уже с этого момента можно говорить о
появлении соглашения как социального явления. Однако с позиции права
заявлять о возникновении гражданско-правового договора преждевременно,
1
Федотова О.В. Гражданско-правовая характеристика недействительных и незаключенных
сделок // Научный вестник Орловского юридического института МВД России имени В.В.
Лукьянова. - 2018. - № 3 (76). - С. 95.
43
поскольку появление договора как соглашения в правовой плоскости
обусловлено некоторыми обстоятельствами
1
.
Значимыми с точки зрения права с позиции абз.1 п.1 ст. 432 ГК РФ будут
только такие соглашения, в которых стороны, с соблюдением требуемой
формы, достигли согласия по всем существенным условиям (в узко-
нормативном их значении). Без этого соглашение вообще не может
рассматриваться в качестве правового явления. То есть для того, чтобы
соглашение могло оцениваться с позиции гражданского права, необходимо
выполнение условий, предусмотренных вышеотмеченной нормой. В
практической плоскости признание договоров незаключенными используется в
качестве самостоятельного способа защиты
2
. При этом не имеет значение то
обстоятельство, что данный способ прямо не поименован в ст. 12 ГК РФ.
На данном этапе можно всего лишь оценивать появление соглашения как
социального явления в правовой плоскости. Поведение сторон при заключении
гражданско-правового договора является фактом объективной реальности. В
тоже время, последствия такой деятельности игнорируются со стороны права.
Появление такой категории в области права объясняется Н.В. Козловой и
С.Ю. Филипповой как необходимость «защиты оборота от дефектных
юридических актов». Однако для того, чтобы гражданское право признавало не
только наличие самого соглашения, но и правовые последствия такого
соглашения (в виде соответствующих прав и обязанностей), необходимо
соблюдение определенных условий, выдвигаемых законодателем. Такими
условиями, по нашему мнению, и являются условия действительности сделок
3
.
Подобного рода соотношение между наличием соглашения и его
действительностью позволяет провести определенную границу между
1
Теория недействительности сделок: опыт российского права в контексте европейской
правовой традиции / Д. О. Тузов. - Москва : Статут, 2017. – С. 284.
2
Анисимов А. П. Гражданское право России. Общая часть: учебник для академического
бакалавриата / А. П. Анисимов, А. Я. Рыженков, С. А. Чаркин ; под общей редакцией А. Я.
Рыженкова. — 4-е изд., перераб. и доп. — Москва : Издательство Юрайт, 2019. – С. 293.
3
Козлова Н. В., Филиппова С. Ю. Гражданское право. Часть I. Рабочая тетрадь: учебно-
методическое пособие. Тетрадь № 2: Субъекты гражданского права / Н. В. Козлова, С. Ю.
Филиппова. – Москва: Статут, 2019. – С. 142.
44
незаключенность и недействительностью. В этой связи можно обратить
внимание на позицию Б.М. Гонгало, который, полагает, что «от
недействительных следует, прежде всего, отличать несостоявшиеся сделки, то
есть такие, в которых полностью отсутствует один из основных
конститутивных элементов, как, например, соглашение сторон»
1
.
Например, если гражданин, признанный недееспособным в силу
психического расстройства, договорился с дееспособным о купле-продаже
чего-либо, то соглашение с точки зрения социальной реальности состоялось,
поскольку имеется волеизъявление двух субъектов. Если такое соглашение о
купле-продаже содержит все существенные условия, его правомерность может
оцениваться с правовой точки зрения в отношении способности порождать
предполагаемые сторонами права и обязанности. Однако с позиции права такое
соглашение не способно породить гражданско-правовые последствия в виде
возникновения у сторон соответствующих прав и обязанностей, опосредующих
переход права собственности. Такое соглашение квалифицируется в качестве
недействительного. Таким образом, рассматриваемый договор можно признать
заключенным (поскольку присутствуют все элементы, то есть существенные
условия, которые необходимы для признания наличия соглашения в правовой
плоскости), но этот договор недействителен (поскольку нарушены требования
закона в отношении субъектного состава договора)
2
.
Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод о том, что
недействительным можно признавать только существующее для права
соглашение, а таковым может признаваться соглашение, в котором
присутствуют существенные условия. При отсутствии в соглашении хотя бы
одного из существенных условий, оно для права не существует (договор не
заключен). Такое соглашение может рассматриваться только с позиции
1
Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Под ред. Б.М. Гонгало. Т. 1. 2-е изд. перераб. и доп.-
М.: Статут, 2017. – С. 384.
2
Иванова Е. В. Гражданское право. Общая часть: учебник и практикум для вузов / Е. В.
Иванова. - 5-е изд., перераб. и доп. - Москва : Издательство Юрайт, 2019. – С. 157.