55
предписаний закона о необходимости простой письменной формы
независимо от суммы сделки (например, при купле-продаже недвижимости,
при залоге, поручительстве, задатке, банковском кредите и прочее).
Указанные выше требования актуальны, если не предусмотрено
нотариальное удостоверение указанных сделок (ст. 161 Гражданского
кодекса РФ).
Очень важно при заключении сделки в простой письменной форме
учитывать обязательность некоторых реквизитов – сведений, содержащихся
в письменном документе (наименовании кредитора, сумма платежа, место
исполнения обязательств, дата совершения сделки, подписи сторон).
Реквизиты могут быть установлены как участниками сделки, так и
предписаниями закона. В последнем случае отсутствие какого-либо
реквизита может привести к недействительности документа, а впоследствии
– и всей сделки.
В тех случаях, когда факт совершения сделки обладает
непосредственной значимостью для государственных органов, в
соответствии с правилом, содержащимся в статье 164 Гражданского кодекса
Российской Федерации, сделка подлежит государственной регистрации. По
мнению некоторых авторов, государственная регистрация сделок и прав
является средством обеспечения публичной достоверности. Вследствие этого
в случаях, когда законодательно установлена обязательная государственная
регистрация сделок, правовые последствия, вытекающие из таких сделок,
возникают в полном объеме только после факта их государственной
регистрации.
Обязательная государственная регистрация обязательна для сделок с
землей и другим недвижимым имуществом, а также для сделок с движимым
имуществом определенных видов, установленных законом; также,
регистрации подлежат сделки с исключительными правами, возникающие в
56
результате интеллектуальной деятельности. Условия о государственной
регистрации сделок комментируются высшими судебными органами.
Сделки, при совершении которых не соблюдены нотариальная форма
и требования о ее регистрации (предусмотрены в статье 165 Гражданского
кодекса РФ), делает их ничтожными. Если одна из сторон полностью или
частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а
другая сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд вправе по
требованию исполнившей сделку стороны признать сделку действительной.
При этом последующего ее удостоверения не требуется.
Совершение лицом сделки в надлежащей форме, подлежащей
государственной регистрации, порождает у него право требовать от
контрагента по сделке исполнения обязанности по ее государственной
регистрации. Данное право является гражданско-правовым и
предоставляется лицу законом в связи с фактом совершения вышеуказанной
сделки (ч. 3 ст. 165 Гражданского кодекса РФ).
В этом случае на лиц, необоснованно уклоняющихся от
нотариального удостоверения или от государственной регистрации сделки,
возлагается обязанность возместить другой стороне убытки, вызванные
задержкой в совершении или регистрации сделки.
Таким образом, назначение формы сделки состоит в правильном
выражении ее содержательной части, что и предопределяет особенности
предъявляемых к данной форме обязательных требований. Несоблюдение
обязательной формы сделки делает невозможным определение ее
подлинного содержания – именно это является основанием ее ничтожности.
Иной подход означал бы непризнание законодателем за сделками роли
индивидуальных регуляторов общественных отношений и, следовательно, не
отвечает сущности сделок.
57
Итак, в данном параграфе мы рассмотрели вопросы правого
регулирования недействительных сделок и нормативно-правовую базу,
регулирующую правоотношения в данной области.
2.2 Правовое регулирование незаключенных сделок
В современной теории гражданского права и нормативно-правовой
базе относительно правового регулирование незаключенных сделок
существует ряд проблем, требующих разрешения:
1) порядок и последствия признания договора незаключенным;
2) необходимость и достаточность отсутствия существенных
условий договора для признания его незаключенным;
3) соотношение требований пункта 1 статьи 432 о форме договора
и статей 162, 163 Гражданского кодекса РФ как оснований
признания его недействительным или незаключенным;
4) соотношение статей 433 и 165 Гражданского кодекса РФ как
основание признать договор недействительным или
незаключенным ввиду отсутствия его государственной
регистрации
1
;
Анализ норм по незаключенным сделкам показал, что сущность
незаключенного договора существует для стимулирования субъектов
гражданского права к договорной дисциплине уже на момент заключения
договора и призвана сделать договорные отношения на этом этапе
упорядоченными.
Нормативная база по незаключенным сделкам определенно требует
доработки, нет однозначной позиции законодателя на этот счет. О
последствиях признания сделки незаключенной закон умалчивает.
1
Родин Д.С. Риски признания договора незаключенным. Соотношение недействительности и
незаключенности договора, "Налоговый вестник" №6, 2009
58
Значимым актом по вопросу признания договора незаключенным
является Постановление Президиума ВАС РФ от 17 апреля 2002 г. N
10575/01. Суд указал на недопустимость вольного толкования и признания
договора незаключенным судебными инстанциями и что следует
руководствоваться фактической волей и действием субъектов; а также, в
данном Постановлении впервые сделан вывод о том, что правовым
последствием признания договора незаключенным является неосновательное
обогащение стороны, которая не поставила продукцию и не вернула
предварительную оплату.
Пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что
договор считается заключенным, если между сторонами в форме достигнуто
соглашение по всем существенным условиям договора.
Таким образом, данная статья призывает потенциальных контрагентов
к договорной дисциплине, а в дальнейшем призвана облегчить судебное
разбирательство. Вопреки этому договорная дисциплина далека от идеала, а
формальный подход к оценке судом фактов с точки зрения только лишь
пункта 1 статьи 432 Гражданского кодекса РФ не отвечает запросам
современного гражданского оборота. Позиция, согласно которой договор
считается заключенным на основании отражения в нем конкретных видов
условий, негативно влияет на гражданский оборот.
К таким условиям, например, относится срок в договоре поставки,
стоимость по договору и прочие.
Судебная практика по данному вопросу неоднозначна. В некоторых
случаях судам достаточно отсутствия определенного законом существенного
условия для признания договора незаключенным, однако только лишь
отсутствие какого-либо существенного условия договора не должно
определять, был заключен данный договор или нет. В таком случае
необходимо проводить тщательное исследование в каждой сложившейся
ситуации заключения и исполнения такого договора. В противном случае
59
данная норма может быть использована недобросовестными контрагентами в
своих целях.
Против формального подхода, основанного только на норме закона, а
не на оценке конкретных обстоятельств гражданского дела, выступает и
Конституционный Суд РФ в ряде своих Постановлений, например,
Постановление КС РФ от 08.06.2010 N 13-П «По делу о проверке
конституционности пункта 4 статьи 292 Гражданского кодекса Российской
Федерации в связи с жалобой гражданки В.В. Чадаевой».
Однако тот факт, что суд будет подходить к разрешению дела
индивидуально, не застрахует стороны от субъективного отношения, тем
самым вопрос не будет решаться универсально
1
.
Анализ действующего законодательства показывает, что следующие
условия выделяются как существенные:
1) предмет договора (наименование, количество, ассортимент,
техническая документация);
2) срок исполнения;
3) цена договора или порядок ее определения (в т.ч. смета и
порядок ее предоставления).
Если в конкретном договоре не уточнен предмет, необходимо
обращаться к судебной практике.
Если речь идет о сроке исполнения, необходимо помнить, что он
предусматривается как существенное условие для той стороны, которая
имеет решающее значение для его исполнения. Эта сторона определяется на
основании пункта 3 статьи 1211 Гражданского кодекса РФ. В остальных
случаях следует руководствоваться правилами статьей 314 Гражданского
кодекса РФ об исполнении в разумный срок. В тоже время, несомненно,
1
Верещагин А.В., Проблемы существа незаключенного договора, журнал Проблемы современной
науки и образования, 2014.
60
существует целый ряд договоров, для которых сроки начала и окончания
исполнения являются определяющими.
Также имеются коллизии в нормах о заключенном и
недействительном договоре в правилах о форме и государственной
регистрации. Не согласованы нормы закона о государственной регистрации
некоторых сделок (нормы п. 3 ст. 433 и п. 1 ст. 165 Гражданского кодекса
РФ).
В случаях, когда спор идет по договору, не прошедшему
государственную регистрацию, для корректного правового регулирования
требуется установление не незаключенности, а именно недействительности
сделки. Видится, что мотивом к уклонению сторон договора от прохождения
процедуры является не нежелание нести расходы на регистрацию сделки.
Скорее у большинства таких сделок имеется признак несоответствия
подлинной воли стороны ее волеизъявлению. На практике в таких случаях
уклоняющаяся от государственной регистрации сторона использует эту
возможность как способ защиты от принуждения себя к совершению сделки.
Следовательно, существует необходимость в признании таких сделок не
незаключенными, а недействительными для надлежащей защиты участников
гражданского оборота.
Гражданский кодекс РФ в ряде случаев прямо указывает основания
незаключенности договора: невозможность определения условия о
количестве товара (п. 2 ст. 465); невозможность определения условия о
предмете договора купли-продажи (п. 3 ст. 455), в том числе продажи
недвижимости (ст. 554); отсутствие в договоре продажи недвижимости
условия о цене (ст. 555); невозможность определения условия об объектах
аренды (п. 3 ст. 607); отсутствие в договоре аренды здания или сооружения
условия о размере арендной платы (ст. 654); установленная судом
безденежность займа (п. 3 ст. 812); отсутствие в возмездном договоре об
отчуждении исключительного права условия о цене (п. 3 ст. 1234);
61
отсутствие в возмездном лицензионном договоре условия о цене (п. 5 ст.
1235 ); невозможность определения срока исполнения договора авторского
заказа (ст. 1289).
Ряд специальных федеральных законов (например, п. 3 ст. 15
Федерального закона от 29.10.1998 N 164-ФЗ (ред. от 16.10.2017) "О
финансовой аренде (лизинге)" также содержит основания признания
договора незаключенным. Общими же нормами выступают положения
статей 432 и 433 Гражданского кодекса РФ, определяющие момент, с
которого договор считается заключенным.
При рассмотрении вопроса о последствиях незаключенных сделок,
можно выделить две группы правовых последствий таких договоров,
считающихся незаключенными:
а) последствия, направленные на восстановление имущественно-
правовой сферы участников отношений по поводу незаключенного договора,
в частности: возврат переданного по незаключенному договору как
неосновательного обогащения; возмещение убытков, в том числе вызванных
неразумным и недобросовестным прекращением переговоров по вопросу
заключения договора; начисление процентов за пользование чужими
денежными средствами по правилам статей 1107 и 395 Гражданского кодекса
РФ;
б) последствия, направленные на обеспечение заключения договора, в
частности: принудительное заключение договора при уклонении одной из
сторон от государственной регистрации сделки по правилам пункта 3 статьи
165 Гражданского кодекса РФ; понуждение лица, обязанного в соответствии
с законом заключить договор, к заключению такого договора согласно
пункту 4 статьи 445 Кодекса; в отдельных случаях – принудительная
лицензия на изобретение, полезную модель, промышленный образец по
правилам статьи 1362 Кодекса.
62
При этом последствия, направленные на обеспечение заключения
договора, при их успешной реализации приводят к заключению договора, и
далее отношения сторон будут подчиняться правилам, регулирующим
соответствующий вид гражданско-правового договора. Или же напротив,
последствия, направленные на восстановление правовой сферы участников
отношений по поводу незаключенных договоров, подчиняются правилам,
регулирующим соответствующие виды внедоговорных обязательств
1
.
Таким образом, мы рассмотрели вопросы правового регулирования
незаключенных сделок и основные проблемы в данной области, в частности,
недостаточно прозрачную и четкую нормативную базу, наличие разночтений
в вопросах признания договоров незаключенными, неоднозначность
судебной практики в этой сфере.
2.3 Соотношение недействительных и незаключенных сделок
На данный момент в российском законодательстве существует
сложность при соотношении понятий «незаключенной» и
«недействительной» сделки. Это связано с тем, что в теории до сих пор нет
однозначного ответа на вопрос, являются ли недействительные договоры
«сделками» вообще и является ли недействительный договор «договором».
По своей сути незаключенные сделки изначально недействительны
независимо от судебного решения и не создают правовых последствий, на
которые была направлена воля сторон, отсюда возникает их
«несуществование».
Многие авторы отождествляют «недействительные» и
«незаключенные» сделки, однако наиболее рациональной в данном случае
представляется позиция, что данное отождествление спорно по существу.
Так несостоявшаяся сделка – это всегда «ничто», а недействительная сделка
1
Савин А.А., Последствия договоров, считающихся незаключениыми по российскому
гражданскому праву, автореферат диссертации, Москва, 2010.
63
может иметь те специальные последствия, которые определены
законодательно на этот счет
1
. Но нельзя забывать о наличии общего между
незаключенной и недействительной сделкой – в обоих случаях они влекут
за собой не те последствия, на которые были направлены, а вызывают иные,
«отрицательные» последствия.
Чтобы разграничить понятия незаключенной и недействительной
сделок, как правило, за основу берутся последствия тех и других. При
незаключенном договоре ими служат обязательства из неосновательного
обогащения, а при недействительном – те специальные последствия, которые
установлены законом применительно к признанию договоров
недействительными по тому или иному основанию, указанному в
Гражданском кодексе Российской Федерации.
Если рассматривать последствия незаключенных сделок в более
широком смысле, можно выделить следующие:
а) Нельзя понудить к исполнению сделки, признанной
незаключенной, поскольку она не порождает прав и
обязанностей сторон;
б) Незаключенную сделку нельзя изменить или расторгнуть,
потому что изменить или расторгнуть можно только
состоявшуюся;
в) По незаключенной сделке нельзя требовать взыскания
договорных пеней, штрафов, неустоек в случае ее
ненадлежащего исполнения.
г) По незаключенной сделке нельзя требовать взыскания
основного долга, ссылаясь на нормы договорного права,
основной долг по такому договору может быть взыскан только в
соответствии с нормами о неосновательном обогащении.
1
Кияшко В. А.. Несостоявшиеся сделки: очерк законодательства, теории и правоприменительной
практики.— СПб.: Издательство Р.Асланова «Юридический центр Пресс», 2007.
64
д) По незаключенной сделке нельзя требовать взыскания убытков,
связных с отказом от исполнения (ненадлежащим исполнением)
контрагента, поскольку незаключенный договор не создает для
сторон обязанности его исполнения, а, следовательно, и
ответственности за его неисполнение.
От убытков, вызванных отказом от исполнения незаключенной
сделки, следует отличать убытки, которые могут возникнуть у одной
стороны в связи с исполнением такой сделки, например, когда стоимость
имущества, переданного по незаключенному договору, к моменту обращения
в суд изменилась. Данный вид убытков может быть взыскан в соответствии с
нормами о неосновательном обогащении.
Тем не менее, в судебной практике встречаются примеры, когда суд
удовлетворяет требование о возмещении убытков, не прибегая к нормам о
неосновательном обогащении.
Постановлением Федерального Арбитражного Суда Западно-
Сибирского округа от 14 августа 2006 г. № Ф04-5105/2006 (25350-А03-5)
решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции
по иску ГУП АК «Алтайагропрод» о взыскании убытков были оставлены в
силе. Суд первой инстанции, удовлетворил исковые требования частично.
При рассмотрении спора суд пришел к выводу о том, что договор подряда, в
соответствии с которым ОАО «Чарышский маслосырзавод» по заданию
истца обязуется изготовить молочную продукцию для региональных нужд из
сырья, поставляемого сельхозпроизводителями, является незаключенным.
Судом принято во внимание то обстоятельство, что поставка и
приемка сырья состоялась, кроме того, имела место его переработка, поэтому
суд признал, что между сторонами сложились внедоговорные отношения по
поставке, переработке и изготовлению продукции. Также суд установил, что
у ответчика имелась готовая продукция, которая не была передана заказчику,
который неоднократно пытался истребовать ее. На момент рассмотрения