55
участников новых юридических лиц. Например, пункт 3 ст. 7 ФЗ «Об
обществах с ограниченной ответственностью» содержит нормы, согласно
которым при преобразовании акционерного общества в общество с
ограниченной ответственностью количество участников не должно
превышать 50 участников (акционеров).
При наличии указанных ограничений в процессе трансформации
организации необходимо как изменить уставный капитал компаний до
желаемого уровня, так и изменить количественный или качественный состав
участников компании.
Таким образом, при трансформации важно, чтобы хозяйственные
общества могли быть преобразованы в строго ограниченный круг
юридических лиц.
Относительно причин использования такой формы реорганизации, как
преобразование, следует сказать, что эта форма возникла в связи с
необходимостью приведения существующих организаций в соответствие с
требованиями гражданского законодательства.
В литературе отмечается, что изначально в нашей стране форма
трансформации была необходима для юридического оформления смены
собственника предприятия, которая произошла, в том числе и в ходе
приватизации. Изменив организационно-правовую форму юридических лиц,
необходимые структурные изменения произошли и в отношении
приватизируемых предприятий. Затем возникла необходимость приведения
существующих организационно-правовых форм юридических лиц в
соответствие с требованиями нового гражданского законодательства, и
именно реорганизация в форме преобразования позволила исключить из
гражданского оборота устаревшие организационные формы, которые не
могли адаптироваться к новым экономическим реалиям. Однако этим не
исчерпывается круг возможных причин изменения вида юридического лица;
описанные выше цели носили лишь временный и переходный характер. В
настоящее время преобразование, например, акционерного общества в
56
общество с ограниченной ответственностью может происходить с целью
упрощения ведения бизнеса и закрепления количества участников в
обществе.
Преобразованию закрытого акционерного общества (ЗАО) в
акционерное общество (АО) может способствовать увеличение числа
акционеров. В ЗАО их число не может превышать 50. Если количество
акционеров ЗАО превышает установленный лимит, общество должно быть
преобразовано в АО в течение года, а если это требование не соблюдается
(при условии, что количество акционеров не уменьшается до требуемого
количества), ЗАО подлежит судебной ликвидации.
В практике исследуемого предприятия, АО «Сальский завод КПО»,
трансформация произошла в результате изменения законодательства,
обязавшего акционерные общества привести свои учредительные документы
в соответствие с требованиями действующего законодательства.
Так, Федеральный закон от 05.05.2014 N 99-ФЗ «О внесении изменений
в главу 4 части первой ГК РФ и о признании утратившими силу отдельных
положений законодательных актов Российской Федерации»
1
исключил из ГК
РФ понятие типов акционерных обществ (открытые и закрытые) и ввел
понятие публичных и непубличных акционерных обществ, при этом, ОАО
автоматически стали считаться публичными, соответственно и требования к
ним стали применятся как к публичным. Изменения были внесены в ст. 66.3
ГК РФ и стали применятся с 1.09.2014 г. А с 1.07.2015 г. были внесены
изменения и в Федеральный закон «Об акционерных обществах».
Таким образом, у ОАО «Сальский завод КПО» возникла необходимость
привести в соответствие с вышеназванными документами учредительные
документы и изменить наименование общества, определив вид акционерного
1
Федеральный закон от 05.05.2014 N 99-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О внесении
изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о
признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской
Федерации» // «Российская газета», N 101, 07.05.2014. СПС КонсультантПлюс.
http://www.csultant.ru
57
общества - публичное или непубличное (непубличное просто АО, публичное
ПАО).
Членами Наблюдательного совета и специалистами Общества было
принято решение о том, что для ОАО «Сальский завод КПО» более
применим статус непубличного акционерного общества, что повлечет
изменение наименования открытое акционерное общество (ОАО) «Сальский
завод КПО» на акционерное общество (АО) «Сальский завод КПО», что и
найдет отражение в новой редакции Устава Общества.
В связи с чем на общем собрании акционерами было приято решение об
изменении наименования общества, с ОАО на АО т.е. не публичное
акционерное общество.
Таким образом, трансформация юридического лица может произойти не
только в случае слияния, присоединения, разделения, выделения и
преобразования, но и при смене наименования общества. В результате такой
трансформации у общества также возникают обязанности изменить устав,
зарегистрировать изменения в едином государственном реестре юридических
лиц и т.д. согласно правилам установленным в законе.
Разделение акционерных обществ на публичные и непубличные лежит в
публичности размещения акций и обращения акций и ценных бумаг
общества.
Статья 66.3 ГК РФ выделила два признака публичного акционерного
общества. Публичным считается АО: акции и ценные бумаги
(конвертируемые в его акции) которые публично размечаются (путем
открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных
законами о ценных бумагах; которое включило в устав и в свое фирменное
наименование указание на то, что общество является публичным.
Все остальные акционерные общества отнесены к непубличным.
Формально сняв деление на закрытые и открытые акционерные
общества, законодатель по существу оставил его.
58
Для того чтобы стать публичной компанией, достаточно одного из двух
вышеперечисленных признаков.
На практике встречаются случаи, когда в связи с новыми требованиями
акционерного законодательства о изменении вида (статуса) АО и
преобразования его в ПАО или АО, у акционеров кроме изменения вида
возникла также обязанность передать реестр акционеров
специализированной организации - регистратору, держателю реестра
акционеров. Так, в соответствии с Федеральным законом от 02.07.2013 N
142-ФЗ О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой ГК РФ от
01.10.2013 года все акционерные общества, самостоятельно ведущие реестр
акционеров, обязаны были передать ведение реестра лицу, имеющему
предусмотренную законом лицензию, то есть профессиональному участнику
рынка ценных бумаг, осуществляющему ведение реестра (регистратору)
1
в
том числе независимо от количества акционеров (менее 50). Норма пункта 4
статьи 97 ГК РФ в редакции, вступившая в силу с 01.09.2014, установила
дополнительные требования для публичных обществ по ведению реестра и
исполнению функций счетной комиссии независимым регистратором. Ранее,
до изменения законодательства в этой области, общество самостоятельно
осуществляло как ведение реестра, так и выполняло функции счетной
комиссии. Данные обстоятельства повлекли за собой обязательства
заключить договор с регистратором, возникла обязанность в уплате услуг
регистратора как за ведение реестра акционеров, так и за осуществление
регистратором функций счетной комиссии и т.д. Акционерные общества, где
состав акционеров был менее 10 акционеров и даже 2-х акционеров. В связи с
чем, акционерными обществами принимались решения не изменять вид
акционерного общества (ОАО, ПАО), а вид юридического лица путем
реорганизации ОАО в форме преобразования в ООО.
1
Федеральный закон от 02.07.2013 N 142-ФЗ «О внесении изменений в подраздел 3
раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» //»Собрание
законодательства РФ», 08.07.2013, N 27, ст. 3434. СПС КонсультантПлюс.
http://www.csultant.ru.
59
Таким образом, стоит сказать, что цели преобразования юридических
лиц могут быть разными, но с точки зрения права основной целью
преобразования является обеспечение преемственности между
прекращенным и вновь созданным предприятием, что свидетельствует о
совпадении основных целей реорганизации и преобразования.
Целесообразно проанализировать саму процедуру реорганизации на
примере акционерных обществ, которая в принципе аналогична процедуре,
предусмотренной для обществ с ограниченной ответственностью.
Как и во всех формах реорганизации, существует обязательная
процедура принятия решения о реорганизации. Вначале на заседании Совета
директоров (наблюдательного совета) общества рассматривается вопрос о
необходимости реорганизации, и принимается соответствующее решение о
проведении общего собрания (очередного или внеочередного) акционеров
(участников), о включении вопроса о реорганизации общества в форме
преобразования в повестку дня собрания. Затем проводится общее собрание
акционеров реорганизуемого общества, на котором принимается решение о
реорганизации. Содержание этого решения в основном совпадает с
вышеуказанным содержанием решения, принятого в случае разделения и
выделения (п. 3 ст. 20 ФЗ «Об акционерных обществах»).
Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное
общество другого типа, а также при изменении вида акционерного общества
- изменении его организационно - правовой формы, осуществляется по
решению общего собрания акционеров с соответствующим изменением
устава общества или утверждением устава общества в новой редакции с
последующей их государственной регистрацией. Регистрация изменений в
уставе или регистрация нового устава производится при регистрации
изменения наименования (типа) общества.
После утверждения всех вопросов повестки дня заседания происходит
переход к следующему этапу трансформации - государственной регистрации
создаваемого юридического лица. Реорганизация юридического лица в
60
форме преобразования считается завершенной с момента государственной
регистрации вновь созданной организации. Преобразованное юридическое
лицо прекращает свою деятельность (п. 1 ст. 16 ФЗ «О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
Возвращаясь к типу акционерных обществ - открытых и непубличных,
следует отметить, что закрытое акционерное общество также является типом
акционерного общества. При переходе ЗАО в акционерное общество, ПАО
или изменении публичного общества на ПАО или АО один вид акционерного
общества переходит в другой, и изменение вида общества не является
реорганизацией юридического лица, поскольку его организационно-правовая
форма не изменяется.
Поэтому в процессе реорганизации юридического лица в форме
преобразования не должны предъявляться требования по составлению
передаточного акта, по уведомлению кредиторов о предстоящем изменении
вида акционерного общества. Соответственно, не должны применяться иные
правила, касающиеся реорганизации общества, в том числе дающие
акционерам право требовать выкупа своих акций в обществе, если они
голосовали против преобразования или не голосовали. Об этом говорится в
пункте 23 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской
Федерации от 18 ноября 2003 г. N 19
1
.
Интересную особенность, связанную с акционерными обществами,
представляют правила трансформационного законодательства акционеров,
дающие акционерам право требовать выкупа своих акций в обществе, если
они проголосовали против конвертации или не участвовали в голосовании.
Так, пункт 1 статьи 75 ФЗ» Об акционерных обществах « устанавливает, в
частности, обязанность выкупа акций у акционеров по их требованию в
случае принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации
1
Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 (ред. от 16.05.2014) «О
некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» //
«Вестник ВАС РФ», N 1, 2004
61
общества. Более того, данная норма не содержит в себе отсутствие
возможности не предоставлять акционерам право требовать выкупа своих
акций в обществе, если они проголосовали против конвертации или не
участвовали в голосовании. В нем говорится только, что в случае
реорганизации акционеры имеют право требовать выкупа своих акций, если
они проголосовали против преобразования или не участвовали в
голосовании. Отметим, что, согласно нормам, ст. согласно ст. 57 ГК РФ,
реорганизация юридического лица связана с изменением его правового
статуса и осуществляется в форме слияния, присоединения, разделения,
выделения, преобразования. На практике встает вопрос о включении в
процесс реорганизации акционерных обществ в форме преобразования
положений, дающих акционерам право требовать выкупа своих акций в
обществе, если они голосовали против преобразования или не участвовали в
голосовании. Например, когда Совет директоров (наблюдательный совет)
общества принимает решение о реорганизации общества в форме
преобразования, возникает вопрос о том, нужно ли утверждать цену
(стоимость) одной акции, согласно оценке акций общества независимым
оценщиком, и вообще возникает вопрос, стоит ли нанимать дешевого
оценщика, и оценивать акции, если есть возможность провести
реорганизацию в форме преобразования без применения правил, касающихся
предоставления акционерам права требовать выкупа принадлежащих им
акций общества. Более того, в пункте 23 Постановления Пленума Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 г. N 19
сказано, что при преобразовании один тип общества переходит в другой, и
изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица,
поскольку его организационно-правовая форма не меняется.
Таким образом, отсутствует понимание законодательных норм,
определяющих реорганизацию в форме преобразования, а именно тех,
которые указаны в ст. 57 ГК РФ, где говорится, что реорганизация
юридического лица связана с изменением его правового статуса и
62
осуществляется в форме слияния, присоединения, разделения, выделения,
преобразования, при этом отмечается в пункте 23 Постановления Пленума
Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 г. N
19, что при преобразовании один тип общества переходит в другой, а
изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица,
поскольку его организационно-правовая форма не изменяется. Поэтому
возникает необходимость пересмотра норм гражданского права,
регулирующих реорганизацию АО в форме преобразования.
Изучив отдельные виды реорганизации юридических лиц во второй
главе работы, необходимо отметить особенности реорганизации,
осуществляемой в различных ее формах. При реорганизации юридических
лиц в форме слияний/присоединений дочерние организации прекращают
свою деятельность, а организация, к которой они присоединяются, сохраняет
свой правовой статус путем получения дополнительного имущества и
обязательств дочерних организаций, при этом слияние может осуществляться
только в отношении тех же организационно-правовых форм юридических
лиц. В ООО процедура слияния/присоединения аналогична процедуре,
предусмотренной для акционерного общества, однако некоторые аспекты,
например, касающиеся составления договора о слиянии/присоединении для
ООО, строго не регламентированы, а процесс реорганизации не
регламентирован подробно, как процедура реорганизации акционерного
общества. В случае реорганизации ООО он не несет обязанности по выкупу
акций, принадлежащих участникам общества, Государственная регистрация
акций общества, образованного в результате реорганизации, законом не
предусмотрена, как это предусмотрено при выпуске акций. И последнее, в
ООО, осуществление процесса реорганизации в ряде случаев попадает под
антимонопольный контроль.
Процедура разделения и изоляции является наиболее сложной из всех
видов реорганизации. При разделении хозяйственного общества
прекращение деятельности общества признается с передачей всех его прав и
63
обязанностей вновь созданным обществам. Выделение представляет собой
создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и
обязанностей реорганизованного общества без прекращения последнего, при
этом, несмотря на создание нового общества, старое не прекращает своей
деятельности и может быть, как добровольным (по решению участников,
учредителей), так и обязательным (по решению уполномоченных
государственных органов (Федеральной антимонопольной службы), либо по
решению суда). Анализ судебной практики показал, что среди всех этапов
реорганизации в форме разделения и выделения важно составить
передаточный акт. При рассмотрении споров, связанных с предъявлением
кредиторами требований к реорганизованному предприятию в форме
разделения (выделения), указывается, что передаточный акт или
разделительный баланс позволяют определить, кто является
правопреемником в отношении спорных активов реорганизованного
предприятия или его недвижимого имущества.
При разделении (выделении) возникают проблемы преемственности.
Например, если в передаточном акте не указано, какая из разделившихся
компаний несет ответственность за уплату налогов и обязательных платежей
в бюджеты. Например, реорганизованная компания не успела уплатить
налоги до регистрации реорганизации, а компания правопреемник, полагая,
что старая компания обязана платить собственные налоги, также не уплатила
эти налоги, в результате чего налоговый орган начислял не только налоги, но
и начислял проценты и пени за неуплату этих налогов в срок. Таким образом,
важно определить, кто будет правопреемником реорганизованного общества
(обществ) не только по имущественным обязательствам, обязательствам
перед кредиторами, но и по обязательным платежам.
Рассматривая специфику трансформации юридических лиц, необходимо
отметить законодательные ограничения, согласно которым, хозяйственные
общества могут быть преобразованы в строго ограниченный круг
юридических лиц. Разница между формой преобразования и всеми другими
64
формами реорганизации заключается в том, что при преобразовании всегда
имеется один правопредшественник и один правопреемник при
преобразовании. Согласно нормам, ст. 57 ГК РФ в ходе преобразования
изменяется организационно-правовая форма хозяйствующего субъекта, хотя,
как отмечается в пункте 23 Постановления Пленума Высшего Арбитражного
Суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 г. N 19, в ходе
преобразования один тип общества переходит в другой, а тип общества не
изменяет реорганизацию юридического лица, поскольку его организационно-
правовая форма не изменяется. В связи с этим наблюдается непонимание
законодательных норм, определяющих реорганизацию в форме
преобразования.