45
количество ценных бумаг каждой категории (типа, серии) объединяемой
компании, которые конвертируются в одну ценную бумагу объединяемой
компании.
Таким образом, процедура реорганизации юридических лиц в форме
слияния и присоединения является достаточно сложной, особенно при
реорганизации акционерных обществ. Процедура слияния и присоединения,
осуществляемая в обществах с ограниченной ответственностью, по существу
аналогична процедуре, предусмотренной для акционерных обществ, однако
некоторые пункты, например, о составлении договора
слияния/присоединения для ООО, не регламентированы строго, и процесс
реорганизации также не регламентирован подробно как процедура
реорганизации акционерных обществ. В случае реорганизации ООО у
общества отсутствует обязанность выкупать акции, принадлежащие членам
общества, соответственно, действующее законодательство не требует
государственной регистрации акций, образованных в результате
реорганизации общества, как это предусмотрено для выпуска акций.
И последнее отличие процесса реорганизации в форме слияния или
присоединения в ООО заключается в том, что в ряде случаев осуществление
процесса реорганизации подпадает под антимонопольный контроль.
2.2. Разделение и выделение юридических лиц
При разделении или выделении образуется несколько юридических лиц
(п. п. 3, 4 ст. 58 ГК РФ), то есть, появляются несколько правопреемников.
Под разделением хозяйственного общества признается прекращение
общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым
обществам.
То есть на базе одного общества создается несколько новых компаний.
Выделение же представляет собой создание одного или нескольких
обществ на основе имущественного комплекса (комплексов) юридического
46
лица, продолжающего существовать после завершения такого выделения, с
передачей в результате выделения вновь созданному лицу (лицам)
указанного комплекса (комплексов) в качестве правопреемника
1
.
Таким образом, несмотря на создание нового юридического лица -
общества, старое общество не прекращает свою деятельность.
Если при слиянии и присоединении происходит укрупление бизнеса, то
при разделении и выделении происходит дробление бизнеса.
Мотивом компаний к стимулированию реорганизации в форме
разделения или выделения является, как правило, цель избежания
ликвидации предприятия в процессе банкротства. Форма распределения
характеризуется предоставлением не только прав, но и обязательств, которые
могут быть долговыми. Например, компания выделяет дочернюю структуру,
после чего эта дочерняя структура может быть признана банкротом, и в этом
случае основная компания погасит небольшие долги, тем самым продолжая
свою деятельность. Разделение или выделение также рассматривается
компаниями как выход из финансового кризиса. Разделяя компании,
учредители могут добиться повышения конкурентоспособности и
устойчивости на рынке. В ходе разделения образуется несколько новых
фирм, которые могут применять различные системы налогообложения, тем
самым снижая налоговую нагрузку. Так, например, часто возникает
ситуация, когда вновь созданные организации (или одна из них) приобретают
право применять специальные налоговые режимы. При обычном режиме
налогообложения компания как минимум уплачивает в бюджет НДС, налог
на прибыль и налог на имущество, а при применении специальных
налоговых режимов компания сможет применять единый налог на
вмененный доход, составляющий 15% от вмененного дохода, либо
применять упрощенную систему налогообложения с объектом
1
Габов А.В., Губин Е.П., Карелина С.А. Корпоративное право: учебник / отв. ред.
И.С. Шиткина. М.: Статут, 2019. 735 с.
47
налогообложения «доходы» и ставкой 6%, либо с объектом налогообложения
«Доходы минус расходы» и ставкой 15%.
Именно поэтому фрагментация бизнеса признается одним из легальных
способов оптимизации налогообложения. В частности, при отделении новые
юридические лица имеют возможность перейти на специальные режимы
налогообложения в соответствии с требованиями, установленными
Налоговым кодексом Российской Федерации
1
.
Следует отметить, что реорганизационная процедура в виде разделения
считается наиболее сложным вариантом трансформации предприятия. В
соответствии с законодательными положениями, предусмотренными для
такой формы реорганизации юридических лиц, изменение структуры
организации может быть как добровольным, так и принудительным.
Добровольная реорганизация может осуществляться по решению
учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного
учредительным документом (пункт 1 статьи 57 ГК РФ).
Принудительная реорганизация осуществляется по решению
уполномоченных государственных органов или по решению суда и только в
форме выделения или разделения (п. 2 ст. 57 ГК РФ). Принудительная
реорганизация может быть запрошена органами Федеральной
антимонопольной службы по основаниям, предусмотренным Федеральным
законом «О защите конкуренции», например, в связи с нарушением порядка
получения предварительного согласия антимонопольного органа на слияние,
присоединение (часть 1 статьи 34) или систематическое осуществление
монополистической деятельности доминирующей коммерческой
1
Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 N 146-ФЗ
(ред. от 29.09.2019, с изм. от 31.10.2019) (с изм. и доп., вступ. в силу с 29.10.2019) //
«Собрание законодательства РФ», N 31, 03.08.1998, ст. 3824. СПС КонсультантПлюс.
http://www.csultant.ru
48
организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей
деятельность, приносящую ей доход (Часть 1 статьи 38)
1
.
При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к
вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом,
а при выделении из состава юридического лица одного или нескольких
юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности
реорганизованного юридического лица и также в соответствии с
передаточным актом.
Выделяется несколько этапов реорганизации юридических лиц, в форме
разделения и выделения:
1) подготовка проекта передаточного акта;
2) заседание совета директоров (наблюдательного совета), или органов
управления компании, где принимается решение о проведении общего
собрания участников (акционеров, учредителей), с предложением включить
вопрос о реорганизации в форме разделения (выделения) в повестку дня
собрания;
3) проведение общего собрания акционеров реорганизуемого общества;
4) уведомление о начале процедуры реорганизации;
5) осуществление государственно-регистрационных действий.
Государственная регистрация вновь образованных компаний.
Таким образом, первое, что должны сделать реорганизованные
компании в форме слияний или присоединений, - это провести
инвентаризацию имущества и составить акт передачи. Требования к
содержанию передаточного или разделительного акта бухгалтерского
баланса предусмотрены ст. 59 ГК РФ. В передаточном акте должны быть
указаны положения о правопреемстве всех обязательств реорганизованного
юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, в том
1
Афанасьева Е.Г., Белицкая А.В., Вайпан В.А. Предпринимательское право
Российской Федерации: Учебник / под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. 3-е изд., перераб. и
доп. М.: НОРМА, ИНФРА-М, 2017. 992 с.
49
числе оспариваемых сторонами обязательств, а также порядок определения
правопреемства в связи с изменением вида, состава, стоимости имущества,
возникновением, изменением, прекращением прав и обязанностей
реорганизованного юридического лица, которое может наступить после даты
составления передаточного акта.
При рассмотрении споров, связанных с предъявлением кредиторами
требований к реорганизованному предприятию в форме разделения
(выделения), указывается, что передаточный акт или разделительный баланс
позволяют определить, кто является правопреемником в отношении спорных
активов реорганизованного предприятия или его недвижимости.
Например, в Определении от 28.05.2013 N ВАС-6255/13 по делу N А28-
8552/2011-270/23 Высший Арбитражный Суд Российской Федерации,
рассматривая требование ООО «Мегатрейд» о пересмотре судебных актов по
делу о признании права собственности на недвижимое имущество, определил
названную компанию, полагая, что в результате реорганизации ООО «МФ
«Лотус» в соответствии с разделительным балансом ООО «МФ «Лотус»
стала собственником спорных объектов и подала иск в суд о признании права
собственности. При изучении материалов дела Высший Арбитражный Суд
Российской Федерации отказался передать дело в Президиум Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации, поскольку суд сделал
правильный вывод о том, что разделительный баланс позволяет установить,
что истец является правопреемником собственника имущества в части
спорных объектов
1
.
Таким образом, передаточный акт является документом, позволяющим
определить, кому и в каком объеме будут переданы права по распоряжению
имуществом или имуществом предприятия после реорганизации, кто именно
1
Определение ВАС РФ от 28.05.2013 N ВАС-6255/13 по делу N А28-8552/2011-
270/23 // Документ опубликован не был
50
является правопреемником в части имущества и имущества
реорганизованного предприятия.
Следует отметить, что, как и в случае слияний и поглощений, процедура
разделения (выделения) ООО аналогична процедуре разделения (выделения)
АО, за исключением некоторых специальных положений, предусмотренных
для АО как участника рынка ценных бумаг.
Общее собрание участников (акционеров, учредителей) принимает
решение о реорганизации общества в форме разделения (выделения) с
указанием наименования, сведений о местонахождении каждого созданного
общества, с указанием порядка и условий разделения (выделения).
Утверждаются разделительный баланс и устав каждой созданной компании.
В акционерном обществе при принятии общим собранием акционеров
решения о разделении (выделении) общества должны быть указаны
особенности размещения акций, акции реорганизованного общества
конвертируются в акции каждого выделенного общества в соответствии с
решением о разделении общества (п. 3 ст. 19 ФЗ «Об акционерных
обществах»), указываются наименование, сведения о местонахождении
регистратора создаваемого общества. Общее собрание утверждает списки
членов ревизионной комиссии каждого создаваемого общества, а также
список членов коллегиального исполнительного органа с указанием лиц,
выполняющих функции единоличного исполнительного органа каждого
создаваемого общества.
Следует отметить, что в акционерном обществе, если акционер
реорганизованного общества голосовал против принятия решения о
реорганизации акционерного общества или вообще не голосовал по вопросу
реорганизации общества, то такой акционер должен получать акции каждого
созданного общества, которые обеспечивают те же права, что и
принадлежащие ему акции реорганизованного общества, пропорционально
их количеству (п. 3.3 ст. 18 ФЗ «Об акционерных обществах»).
51
В случае нарушения указанных требований акционер вправе обратиться
в суд с иском о признании недействительным решения общего собрания
акционеров реорганизованного общества.
При условии положительного голосования по всем вопросам повестки
дня заседания происходит переход к осуществлению следующих этапов
реорганизации. Первое, как и при всех формах реорганизации, заявление
направляется в регистрирующий орган для внесения записи в ЕГРЮЛ о том,
что предприятие находится в процессе реорганизации, т.е. о начале
процедуры реорганизации, в данном случае в форме разделения или
выделения. Затем журнал регистрации с периодичностью один раз в месяц
публикует уведомление кредиторов о том, что юридическое лицо находится в
процессе реорганизации в форме выделения (разделения) (пункт 1 статьи 60
ГК РФ, пункт 5 статьи 51 ФЗ Об ООО, пункт 6 статьи 15 ФЗ Об АО, пункт 2
статьи 13.1 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей»).
В акционерном обществе, если общим собранием акционеров принято
решение о реорганизации в форме разделения, следующим шагом будет
принятие акционерами требований о выкупе их акций на основании статьи 75
ФЗ «Об акционерных обществах». Впоследствии выкупаются акции,
приобретенные обществом в связи с его реорганизацией. Если акционер
выкупает часть принадлежащих ему акций, то он вправе конвертировать
(получить акции) оставшиеся у него акции на условиях, предусмотренных
статьями 18 и 19 ФЗ «Об акционерных обществах». При выкупе у акционера
всех принадлежащих ему акций участие акционера в реорганизованном
обществе прекращается, и он не включается в состав участников, созданных
в результате реорганизации обществ.
Реорганизация юридического лица в форме обособления считается
завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь
образованных юридических лиц, а юридическое лицо, реорганизованное в
форме обособления, считается прекратившим свою деятельность, а
52
реорганизация юридического лица в форме обособления считается
завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь
образованных обществ (п. 3, п. 4 ст. 16 ФЗ «О государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
После осуществления всех вышеперечисленных этапов осуществляется
эмиссия ценных бумаг акционерных обществ, что имеет много общего с
соответствующей процедурой, проводимой при слиянии (присоединении).
В этом случае формирование уставного капитала акционерного
общества, созданного в результате разделения (выделения), происходит за
счет уменьшения уставного капитала акционерного общества, из которого
производится разделение (выделение).
Если коэффициент конвертации не превышает единицы (число
размещаемых акций не превышает количество аннулированных), то
формирование уставного капитала выделяемого общества осуществляется за
счет уменьшения уставного капитала реорганизуемого общества
(конвертации его акций)
1
.
Следует отметить, что при разделении или обособлении юридических
лиц возникают проблемы правопреемства. Например, если в передаточном
акте не указано, какая из разделившихся компаний несет ответственность за
уплату налогов и обязательных платежей в бюджеты, если реорганизованная
компания не успела уплатить причитающиеся платежи, например, на момент
совершения действий по государственной регистрации, установленный
законом срок уплаты налога не подошел, и в этом случае компания,
осуществившая разделение (выделение), не уплачивает налог, поскольку
считает, что обязанность по уплате налогов лежит на принявшей
обязательства новой компании, поскольку новая компания, образованная
разделением (выделением), не платит налоги и обязательные платежи за
компанию предшественника, так как считает, что предыдущая компания
1
Глушецкий А.А. Уставный капитал: стереотипы и их преодоление.
Экономический анализ норм корпоративного права. М.: Статут, 2017. 184 с.
53
обязана платить налоги за свою деятельность. В результате при проведении
мероприятий налогового контроля выявляется налоговая задолженность
предприятия, при этом налоговый орган может начислять как недоимки, так
и пени и штрафы, как за первоначальное предприятие, так и за предприятие
правопреемника, образованное в процессе разделения (разделения).
Поэтому важно определить, кто будет правопреемником реорганизованного
общества не только по имущественным обязательствам, обязательствам
перед кредиторами, но и по обязательствам по уплате налогов и
обязательных платежей, возникшим после даты составления передаточного
акта. Нормы ст. 58 ГК РФ, в котором прямо указано, что при
разделении/выделении одного или нескольких юридических лиц от
юридического лица права и обязанности реорганизованного юридического
лица переходят к каждому из них в соответствии с передаточным актом.
2.3. Специфика преобразования как процедуры реорганизации
Преобразование юридических лиц представляет собой изменение
организационно-правовой формы хозяйствующего субъекта - предприятия,
компании. Согласно п. 5 ст. 58 ГК РФ реорганизация в форме
преобразования предполагает изменение организационно-правовой формы
юридического лица с передачей прав и обязанностей от юридического лица
одного вида к юридическому лицу другого вида. Разница между
преобразованием и всеми другими формами реорганизации заключается в
том, что во время преобразования всегда присутствуют один
правопредшественник и один преемник.
Что касается реорганизации юридических лиц в форме преобразования,
то законодательство содержит ряд ограничений. Так, например, согласно п. 1
ст. 20 ФЗ «Об акционерных обществах» акционерные общества могут быть
преобразованы в общество с ограниченной ответственностью, в
производственный кооператив, в некоммерческое партнерство. Кроме того,
54
на основании пункта 4 ст. 7 того же закона открытые акционерные общества,
акции которых находятся в государственной (муниципальной)
собственности, не могут быть преобразованы в юридические лица иной
организационно-правовой формы или участвовать в реорганизации, ведущей
к созданию такого юридического лица. Кроме того, открытые акционерные
общества не могут быть преобразованы в акционерные общества работников
(народное предприятие), если их работники владеют менее чем 49%
уставного капитала. Но закрытые акционерные общества могут быть
свободно преобразованы в акционерные общества работников (народное
предприятие), и такая правовая возможность установлена пунктом 1 ст. 2
Федерального закона от 19.07.1998 N 115-ФЗ «Об особенностях правового
положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»
1
.
Исходя из действующего законодательства, возможно преобразование
закрытых акционерных обществ в открытые и наоборот, при этом, исходя из
положений ст. 26 ФЗ «Об акционерных обществах», закрытое акционерное
общество не может быть преобразовано в акционерное общество, если
размер уставного капитала вновь созданного общества ниже минимального
уровня, установленного для акционерных обществ. Минимальный уставный
капитал публичной компании должен составлять сто тысяч рублей.
Минимальный уставный капитал непубличной компании должен составлять
десять тысяч рублей.
Аналогичным образом, общества с ограниченной ответственностью не
подлежат преобразованию в акционерное общество, если размер уставного
капитала вновь созданного общества ниже минимального уровня,
установленного для акционерных обществ.
Разумеется, при преобразовании хозяйствующих субъектов будут
применяться и количественные ограничения, установленные в отношении
1
Федеральный закон от 19.07.1998 N 115-ФЗ (ред. от 02.08.2019) «Об особенностях
правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» //
«Собрание законодательства РФ», 27.07.1998, N 30, ст. 3611. СПС КонсультантПлюс.
http://www.csultant.ru.