25
Изучив формы реорганизационных процессов, предусмотренных
законодательством Российской Федерации, можно сделать вывод, что
реорганизаций может носитькак добровольный, так и принудительный
характер. Рассмотри подробнее оба вида реорганизационных процессов.
Добровольная реорганизация юридического лица – весьма
широкоезначение, подразумевающее внесение разных изменений в
функционал юридического лица. Данный вид реорганизационного
процессавсегда проходит по инициативе учредителей собственников или
органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными
документами самостоятельно, руководствуясь своими мотивами. В
зависимости от организационно-правовой формы, принять решение о
реорганизации может совет директоров, собрание акционеров, руководитель
единолично-исполнительного органа или любой другой орган,
уполномоченный на принятие таких решений.
Главная особенность реорганизационного процесса –
грамотноеюридическое сопровождение, какой бы вид (характер) и форму не
имел будущий процесс,который предстоит пройти юридическому лицу.
Юридическое лицо должно иметь
квалифицированныхработниковфинансовой, юридической и кадровой
службы (подразделения, отдела), а при отсутствии необходимого кадрового
состава, продумать заключение договора (контракта) на оказание
консалтинговых услуг для сопровождения реорганизационного процесса.
Какую бы форму не имела реорганизация, всегда на первое место выводится
грамотное и своевременное юридическое оформление всех необходимых
документов, а такжесоблюдение порядкапоследовательного выполнения
действий. Необходимо четкое заполнение всех документов, правильное
распределение обязанностей, компетентное общение с представителями
государственных органов. Причем, именно от правильности оформления
документов зависит безопасность юридического лица в будущем.
26
Существует немало примеров, когда добровольная реорганизация
юридического лица,прошедшая с нарушениями действующего
законодательства, приводила к судебным решением нарушениям,
затягиванию процесса, дополнительным расходам. Кроме того,
реорганизационные процессы, могут проходить при наличии
противоречивых имущественных интересов.В результате, опытный юрист
может интересы юридического лица, которое оно представляет от
злоупотреблений, которые могут совершать другие участники процесса. В
частности, грамотная юридическая поддержка нужна в вопросах
правопреемства. Когда распределяются имущественные права, активы, а
также обязательства юридических лиц, вполне возможны различные
махинации схемы, цель которых – передача дополнительных обязательств.
Когда юридическая лицопроживает не первый реорганизационный
процесс, очередная добровольная реорганизация будет выполнена
максимально эффективно. Причем, стоит отметить, что опытные юристы
хорошо знают: каждая новая реорганизация чем-то будет отличаться от всех
предыдущих, так как двух абсолютно одинаковых реорганизационных
процессов просто не может быть. Только опыт решения различных проблем
и поиска выхода из сложных ситуаций позволяет опытному работнику
юридической службы найти верное решение практически в любой правовой
ситуации, защитив права юридического лица, насколько это возможно.
Помимо добровольной реорганизации возможно проведение
принудительной реорганизации юридического лица. Прежде всего, данный
институт распространён в антимонопольном праве. Данный вид
реорганизационного процесса осуществляется в формах разделения или
выделения.
В случае принудительной или вынужденной реорганизации пойти на
данную меру вынуждают нормы действующего законодательства. Важно
27
отметить то, что принудительная реорганизация происходит по
решениюуполномоченных государственных органов илипо решению суда.
1
Основанием для принудительной реорганизации служат такие
обстоятельства, которые могут угрожать существованию конкуренции на
рынке, например, в случае слияние двух крупных игроков того или иного
рынка.
Иным случаем принудительной реорганизации юридического лица
является систематическое осуществление монополистической деятельности
участником рынка, который занимает доминирующее положение.
Можно выделить два основания принудительной реорганизации
юридического лица, предусмотренные соответственно статьями 34, 38
Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее
– Закон №135ФЗ).
2
Статья 27 Закона №135предусматривает ситуации, когда
обязательно уведомление о реорганизации антимонопольного органа, в
случае присоединения или слияния организаций. При этом нарушение
порядка уведомления в соответствии со статьей 34 Закона №135ФЗ может
служить основанием для инициирования процедуры принудительной
реорганизации. Однако, сам факт неуведомления не может быть причиной
разделения или выделения. Главным критерием следует считать ограничение
или потенциальное ограничение конкуренции. Отметим, что
неурегулированными остаются сроки подачи заявки в антимонопольный
орган. В практике судов сложилась позиция, в которой подчёркивается, что
напрямую из антимонопольного законодательства следует только тот факт,
что такое уведомление о реорганизации юридического лица должно
быть отправлено до государственной регистрации вновь образованных
юридических лиц. Однако при этом также следует учитывать, что
1
Каменева П.В. Принудительная реорганизация коммерческих организаций как мера
ограничения монополистической деятельности. / П.В. Каменева // Юристъ - Правоведъ.
2008. № 5. С.18-23.
2
Федеральный закон "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ (последняя
редакция)// "Собрание законодательства РФ", 31.07.2006, N 31 (1 ч.), ст. 3434.
28
антимонопольные органы рассматривают указанное уведомление в течение
30 дней. Таким образом, наименее рискованным является представление
уведомления о реорганизации в Федеральную антимонопольную службу
Российской Федерации более чем за 30 дней до планируемой
государственной регистрации.
Второй случай законодательства об обязательной реструктуризации
юридических лиц в Российской Федерации заключается в том, что участники
рынка систематически осуществляют монопольную деятельность, а
участники рынка занимают доминирующее положение. В этом случае
российское федеральное законодательство предусматривает более сложные
условия для обязательной реорганизации юридических лиц. Возможно
только то, что существует возможность разделения между филиалами
юридического лица и что вновь созданное юридическое лицо способно к
самостоятельной деятельности, и между различными департаментами нет
технических связей.
Обращаясь к судебной практике, стоит отметить, что случаи
принудительной реорганизации в форме разделения или выделения
достаточно редки. При этом суды критически относятся к искам
антимонопольных органов. В наиболее общем случае антимонопольный
орган в суде обязан доказать реальность ограничения конкуренции как с
фактической, так и юридической точки зрения. Достаточно большое
количество судебных дел связано с энергетическим правом. Так,
«популярным» основанием является совмещение деятельности по купле-
продаже электроэнергии с действиями по передаче энергии другим
субъектам. При этом суды выступают против формального толкования,
зачастую применяемого антимонопольным органом. В деле № А44-300/2018
судом отмечено, что указание в уставе общества несовместимых видов
деятельности не означает их фактического осуществления. Также в судебной
практике четко обозначен подход, согласно которому принудительная
реорганизация должна применяться антимонопольным органом только к
29
одному юридическому лицу, но не к группе лиц. Суд признает решения
Федеральной монопольной службы незаконными в случае, если она
обязывает принудительно реорганизоваться группу аффилированных
юридических лиц.
1
В независимости от формы и вида реорганизации можно выделить
ключевые этапы реорганизации юридического лица. Они различаются по
структуре и объему передаваемых прав. Общий порядок проведения
процесса реорганизации юридического лица закреплен в Федеральном законе
№ 129-ФЗ «О регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей». Подготовка, планирование, проведение, сопровождение
реорганизации юридического лица – процесс трудоемкий, требующий
специальных юридических знаний.
Реорганизация осуществляется в следующих видах, рисунок 2
Рисунок 2. Виды реорганизации
Рассмотрим каждую из форм реорганизации.
1
Судебная практика - http://kad.arbitr.ru/Document/Pdf/5659c8d7-7995-44ff-b40b-
f1669a2ed3cd/33c6dcca-f409-4347-a9a9-7f55326a969d/A44-300
30
1.Слияние – объединение двух и болееюридических лиц, можно
представить по формуле:X + Y = Z
Х – юридическое лицо - должник
Y – финансово-устойчивое юридическое лицо
Z – новоеюридическое лицо
Юридическое лицо- должник«Y»и более финансово-устойчивое
юридическоелицо «X»при слиянии, заключают договор, который подлежит
утверждению учредителями собственниками или органом юридического
лица, уполномоченным на то учредительными документами каждого из
участвующих в реорганизации юридического лица, в котором
прописываются все условия реорганизационного процесс путем слияния.
Юридическое лицо, образовавшееся после слияния, является
правопреемником и отвечает по долгам юридических лиц, на базе которых
оно создано. Принимает права и обязанности реорганизуемых юридических
лиц по передаточному акту.
Причиной принятия решения о реорганизационной процедуре в форме
слияния могут послужить:
жесткая конкуренция
альтернативный путь при необходимости ликвидации
предприятия из-за повышенной долговой нагрузки, включая вариант слияния
должника с кредитором
диверсификация производства путем объединения юридических
лиц, имеющих разный вид деятельности,для переориентации и освоение
новых видов сфер деятельности, с целью повышения эффективности,
получения экономической выгоды.
поднятия рентабельность или устранения негативной репутации
одного из реорганизуемых юридических лиц, учредители которого не
желают ликвидировать бизнес-проект
Реорганизационный процесс в форме слияния, классифицируется по
критериям вида объединения:
31
горизонтальное слияние – объединение юридических
лиц,деятельность которых относится к одной отрасли;
вертикальное слияние – объединение юридических лиц,
направлено на контроль деятельность смежных отраслей (например,
производителя и потребителя);
конгломератное слияние – объединение юридических лиц,
деятельность которых не связанные между собой ни отраслевыми, ни
технологическими особенностями с цель расширения отраслевой
деятельности, достижения синергетического эффекта;
родовоеслияние – объединение юридических лиц, деятельность
которых взаимосвязана (например, производитель автотранспортных средств
и производитель запасных частей к автотранспортным средствам);
экспансивно-географическое – объединение юридических лиц, с
целью расширения территориальное, географическое или иное расширение
зоны отраслевой деятельности.
Формы слияния могут быть охарактеризованы по национальному и
культурному признаку:
национальное слияние юридических лиц, ведущих свою
деятельность в пределах одного государства;
транснациональное слияние юридических лиц, находящихся в
разных странах.
2. Присоединение– передача всех активов и пассивов юридического
лица, которое утрачивает самостоятельный статус, юридическому лицу,
правопреемнику, без создания нового юридического лица. Происходит
вхождение одного юридического лица в другое, и после окончания
реорганизационного процесса, составляет одно целое. Принятия решения о
проведении реорганизационного процесса данную форму реорганизации
можно представить по формуле:Y =>X ≈ Xy
X – юридическое лицо, правопреемник
Y –юридическое лицо, утратившее самостоятельный статус
32
Xy – юридическое лицо, полученное после реорганизационного
процесса, с принятием активов и пассивов присоединяемого юридического
лица, с внесением изменений в учредительные документы, в устав, в
кадровую структуру, в бухгалтерский учёт, в перечень имущества, с
сохранение самостоятельного статуса.
Порядок проведения реорганизационной программы в форме
присоединения определяет законодательство Российской Федерации. После
принятия решения о реорганизации заключает договор о при соединении,
который подлежит утверждению учредителями собственниками или органом
юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами.
3. Преобразование– это смена организационно–правовой формы у
юридического лица. В данной форме реорганизации участвует только одно
юридическое лицо. Данная форма реорганизации, осуществляется по
решению учредителей или органом юридического лица, уполномоченным на
то учредительными документами, позволяет существенно расширить
экономические возможности юридического лица и избежать кризисной
ситуации, или выйти из нее, если юридическое лицо уже ее испытывает.
Создается новое юридическое лицо, со сменой учредительных
документов, устава, но все права и обязанности после прохождения
реорганизационного процесса сохраняются.
Нормативно правовые акты Российской Федерации устанавливаю
организационно – правовые формы, в которые могут преобразовываться
юридические лица при реорганизации:
- акционерное общество:в общество с ограниченной ответственностью,
в производственный кооператив;
- общество с ограниченной ответственностью: вакционерное
общество;в общество с дополнительной ответственностью;в
производственный кооператив
33
- общество с дополнительной ответственностью:в акционерное
общество; в общество с ограниченной ответственностью; в
производственный кооператив
- производственный кооператив по единогласному решению его
членов: в хозяйственное товарищество или общество
- сельскохозяйственные производственные кооперативы по
единогласному решению их членов:в хозяйственные товарищества;в
хозяйственные общества
- членами крестьянского (фермерского) хозяйства на базе имущества
хозяйства может быть создано хозяйственное товарищество или
производственный кооператив
- унитарное предприятие по решению собственника его имущества:
в государственное или муниципальное учреждение в открытое акционерное
общество
- некоммерческое партнерство: в общественную организацию
(объединение);в фонд; в автономную некоммерческую организацию; в
хозяйственное общество
- учреждение:в фонд; в автономную некоммерческую организацию;
в хозяйственное общество.
- автономная некоммерческая организация: в
общественнуюорганизацию (объединение); в фонд.
- ассоциация или союз:в фонд;в автономную некоммерческую
организацию; в хозяйственное общество; в хозяйственное товарищество.
Реорганизация в форме преобразования существует двух видов:
- добровольное– осуществляется только по собственной инициативе
собственников или учредителей юридического лица, для повышения
эффективности работы. Чаще всего это случаи, когда организационно-
правовая форма «Общество с ограниченной ответственностью» (ООО)
преобразуется в «Открытое акционерное общество» (ОАО).
34
- обязательное– проводится при наступлении определённых
обстоятельств, определённых законодательством Российской Федерации.
Формулой процесс реорганизации в форме преобразования выглядит
так:F(ООО)=D(ОАО)
F – юридическое лицо с организационно- правовой формой до начала
процесса реорганизации в форме преобразование,
D – юридическое лицо, образовавшиеся после процесса реорганизации
в форме преобразование, с новой организационно –правовой формой.
4.Выделение - это форма реорганизации, когда из реорганизуемого
юридического лица создается одно или несколько юридических лиц с
передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого юридического
лица без прекращения последней.
При проведении реорганизационного процесса, с использованием
формы выделение, из состава юридического лица "выходят" одно или
несколько новых юридических лиц. При этом само юридическое лицо, из
которого произошло выделение, продолжает существовать.
Объем прав и обязанностей реорганизованного юридического лица и
выделившихся лиц определяется в разделительном балансе.
В результате выделения могут образоваться юридические лица только
той организационно-правовой формы, какую имеет реорганизуемое
юридическое лицо.
В зависимости от конкретных причин и целей реорганизация в форме
выделения может осуществляться добровольно либо в принудительном
порядке.
Принудительная реорганизация юридического лица в форме выделения
осуществляется в целях ограничения монополистической деятельности
субъектов предпринимательской деятельности.
Принудительное выделение возможно, только если выполняются
одновременно следующие условия:
оно ведет к развитию конкуренции;