34
При разделении происходит прекращение юридического лица с
распределением всех принадлежащих ему прав и обязанностей между вновь
возникшими юридическими лицами.
Выделение из состава юридического лица одного или нескольких
юридических лиц означает, что к каждому вновь созданному лицу переходит
часть прав и обязанностей, принадлежащих реорганизуемому юридическому
лицу, без прекращения последнего.
При преобразовании юридического лица из одного вида в другой
(изменении организационно-правовой формы) права и обязанности
реорганизованного лица переходят к вновь возникшему юридическому лицу.
Больше всего нюансов имеет правопреемство при реорганизации
юридического лица в форме разделения или выделения. В других ситуациях
реорганизованные фирмы объединяются в одну новую, которая принимает на
себя все их обязательства.
На основании приведенных положений можно сделать вывод о том, что
понятие реорганизации, а стало быть, и все связанные с реорганизацией
нормы российского законодательства применимы только к тем случаям,
когда обязательно происходят такие формы реорганизации, как прекращение
юридических лиц (присоединение), или создание юридических лиц
(выделение), или и то и другое одновременно (слияние, разделение и
преобразование).
Согласно п.1 ст. 57 ГК РФ допускается реорганизация юридического
лица с одновременным сочетанием различных ее форм. Допускается
реорганизация с участием двух и более юридических лиц, в том числе
созданных в разных организационно-правовых формах, если ГК РФ или
другим законом предусмотрена возможность преобразования юридического
лица одной из таких организационно-правовых форм в юридическое лицо
другой из таких организационно-правовых форм.
35
По мнению Г.С. Шапкиной реорганизации можно разделить на три
группы
1
:
1. укрупнение общества, когда на основе двух или нескольких
юридических лиц, при котором создается одно, более крупное, поглощающее
ранее существовавшие. Сюда относятся слияние обществ и присоединение.
2. разукрупнение юридического лица, при котором на основе одного
создаются два или несколько новых, и выделение, при котором
реорганизуемое общество сохраняет свой статус, но путем передачи части
принадлежащих ему прав и обязанностей, в результате которых создается
одно или несколько новых обществ.
3. преобразование общества, при котором происходит смена
организационно-правовой формы юридического лица.
Впервые все пять известных современному российскому
законодательству форм (видов), реорганизации юридических лиц были
сформулированы в ст. 37 Закона «О предприятиях и предпринимательской
деятельности», утвержденное 25.12.1990 г. постановлением Совета
Министров РСФСР № 601 Положение об акционерных обществах и также
предусматривало пять возможных способов реорганизации. Однако
процедура присоединения именовалась в нем «поглощением» (п. 142
Положения). В соответствии с п. 148 Положения поглощение могло
осуществляться путем покупки 100% акций общества. При этом общество
«может утрачивать самостоятельность, его баланс консолидируется с
балансом общества-покупателя, и изменяется схема управления, либо
приобретенное общество может сохранять права юридического лица».
Очевидно, что ни один из указанных вариантов не мог иметь ничего общего с
процедурой реорганизации в форме присоединения, а сам термин
«поглощение» имел скорее экономическое, чем правовое значение.
1
Шапкина Г.С. Применение акционерного законодательства. М.: Статут, 2009.
36
В настоящее время, как было сказано выше, ГК РФ предусматривает
пять форм реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение и
преобразование. Данный перечень является исчерпывающим. Суть каждой
формы реорганизации выясняется как из ГК РФ, так и из специальных
законов, посвященных отдельным видам юридических лиц ст. 15-20 ФЗ «Об
акционерных обществах», ст. 51-56 ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью», ст. 26 ФЗ «О производственных кооперативах».
По мнению К.Т. Трофимова и А.А. Мельниковой и других авторов, по
отношению к волеизъявлению собственника основания реорганизации
можно классифицировать на добровольные (по решению участников,
собственника либо уполномоченного органа), принудительные (по решению
компетентного государственного органа) и вынужденные (вызванные
изменением действующего законодательства)
1
.
С правовой точки зрения этот процесс описан в Федеральном законе
№129-ФЗ, касающимся регистрационных процедур для юридических лиц и
ИП. Компания может начать процедуру реорганизации юридического лица
как на добровольной основе, так и по принуждению.
Фирма (или несколько) может добровольно реорганизоваться, если так
решат ее руководители или учредительный совет. Если несколько компаний
готовы осуществить регистрационные действия (реорганизацию), то они
должны заключить договор, в котором необходимо описать всю процедуру
реорганизации юридического лица в выбранной форме.
Принудительную реорганизацию юридическому лицу предписывает суд
или уполномоченные на это органы государственной власти
2
. Федеральый
закон № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей» также определяет отдельные случаи, в
1
http://solomahina.ru/ - Адвокат Палаты адвокатов Самарской области Соломахина
Светлана Владимировна (15.05.2009)
2
Баринов Н.А. Принудительная реорганизация юридических лиц по антимонопольному
законодательству // Законы России: опыт, анализ, практика. – 2006. - № 8.
37
которых фирма может произвести регистрационные действия, только если
эта форма реорганизации будет разрешена судом или органами
государственной власти, которые имеют полномочия принимать такие
решения.
Между вышеперечисленными формами реорганизации установлены как
сходства, так и различия, которые приведены в Таблице 1.
Формы
реорганизации
Правоприемники прав и
обязанностей
Слияние
А + В = С
права и обязанности каждого
из них переходят к вновь
возникшему лицу С.
не могут осуществляться
принудительно, но иногда
требуют согласования с
уполномоченными
государственными
органами
присоединение
(или поглощение,
вливание)
А + В = А
права и обязанности В
переходят к А
Разделение
А = В + С
права и обязанности
переходят к вновь
возникшим лицам В и С.
возможны также по
решению уполномоченных
государственных органов
или суда
Выделение
А = А + В
к каждому из них переходят
права и обязанности А
Преобразование
А В
к вновь возникшему
юридическому лицу
переходят права и
обязанности
реорганизованного
не могут осуществляться
принудительно, но иногда
требуют согласования с
уполномоченными
государственными
органами
Таблица 1 – Формы реорганизации: сходства и отличия.
38
Приведенные формулы позволяют разделить процессы реорганизации
на три группы:
1) процессы возникновения и прекращения одного (нескольких)
юридических лиц протекают параллельно:
при слиянии вместо прекращающих существование A и B возникает C;
при разделении - вместо прекращающего существование A возникают
B и C;
при преобразовании вместо прекращающего существование A
возникает B.
2) процесс прекращения юридического лица не сопряжен с
возникновением какого-либо юридического лица:
только присоединение (иначе - поглощение, вливание - способ
прекращения юридического лица В).
3) процесс возникновения юридического лица (B) не сопряжен с
прекращением какого-либо юридического лица:
только выделение.
Никакие другие формы реорганизации (помимо пяти названных)
невозможны, однако возможны комбинации разных форм реорганизации.
Все указанные формы реорганизации осуществляются добровольно, т.е. по
собственному желанию учредителей (участников) и их решению или по
решению уполномоченного органа юридического лица (п. 1 ст. 57 ГК)
(Приложение 1).
Случаи, при которых часть прав и обязанностей одного юридического
лица передается другому, уже существующему юридическому лицу (такие
как «выделение с присоединением»), и случаи, при которых все права и
обязанности прекращаемого юридического лица передаются двум или
нескольким уже существующим юридическим лицам (своего рода
«разделение с присоединением») экономически оправданы как способы
оптимизации бизнеса, а по своему характеру соответствуют операциям,
которые российское законодательство признает формами реорганизации.
39
При этом порядок формы реорганизации юридических лиц является
особой областью правового знания, а как следствие, ее проведение в любой
форме связано с большим риском для всех ее участников. Руководителю
компании лучше всего обратиться за помощью к квалифицированному
юристу, который сможет подготовить, спланировать, провести и
соответствующим образом сопроводить этот процесс. Грамотное и
своевременное осуществление любых изменений в компании требует
большого опыта и обширных теоретических познаний.
Объединение различных организационно-правовых форм может
представлять определенные трудности, так как механизмы реорганизации
таких компаний крайне нечетко урегулированы российским
законодательством. В то же время данные трудности носят технический
характер и, как правило, преодолимы, например, путем включения
вспомогательных этапов. Это требует дополнительных финансовых и
временных затрат.
С момента принятия решения о реорганизации и до регистрации
созданной компании, как правило, проходит продолжительное время,
которое необходимо для подготовки учредительных документов. Время на
реорганизацию компании не ограничивается законодательно, более того,
только на процедуру государственной регистрации требуется не менее пяти
дней с момента представления документов (п. 1 ст. 8 Федерального закона от
08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей»). В этот период хозяйственная
деятельность компании не останавливается: производятся отгрузка товаров,
расчеты и др. Вследствие этого структура активов и обязательств
реорганизуемых предприятий на момент завершения процедуры
реорганизации будет отлична от той, которая была на момент принятия
решения о реорганизации.
Для того чтобы избежать различных проблем, в частности с
контрагентами, можно рекомендовать чаще проводить сверку расчетов и
40
ввести необходимую аналитику для всех хозяйственных операций, которая
позволит установить правопреемственность всех обязательств.
На этапе реорганизации кредиторская и дебиторская задолженности
могут меняться каждый день, поэтому разобраться с видами задолженностей
порой бывает сложно. Например, оплата аванса может расцениваться
компанией как кредиторская задолженность, что неизбежно повлечет
проблемы с контрагентами. Подобные разбирательства обычно разрешаются
в суде. Чтобы этого не допустить, необходимо примерно за шесть месяцев до
момента реорганизации создать комиссию, в состав которой будут входить
главный бухгалтер, финансовый директор, юрист и директор по продажам
1
.
Эта комиссия должна собираться не реже двух раз в неделю с целью:
– закрытия мелкой кредиторской задолженности;
– подписания с крупными кредиторами соглашения о замене кредитора
при реорганизации;
– включения в новые договоры на поставку товара пункта о согласии
покупателя со сменой кредитора при реорганизации.
Все это необходимо сделать до принятия решения о реорганизации.
Еще одна проблема, с которой может столкнуться предприятие, –
проведение внеочередной налоговой проверки. Согласно п. 2 ст. 23 НК РФ
предприятия, проводящие реорганизацию, обязаны не позднее трех дней с
момента принятия решения о реорганизации письменно уведомить об этом
налоговый орган по месту учета. Важно отметить, что при реорганизации
налоговая проверка может быть осуществлена независимо от времени
проведения предыдущей, так как положения ст. 89 НК РФ, в соответствии с
которой в год можно проводить не более двух выездных проверок, на
реорганизацию бизнеса не распространяются. Кроме того, реорганизуемые
предприятия могут столкнуться с проблемой повторной налоговой проверки,
1
Вагайцева Т.В. К вопросу об обеспечении гарантии прав кредиторов при реорганизации
юридических лиц // Юрист. – 2008. - № 3.
41
поскольку согласно ст. 87 НК РФ она может охватывать три календарных
года.
Нередко реорганизация осуществляется с целью сокрытия различных
«серых» схем, использованных компанией ранее. Поэтому сам факт
проведения реорганизации нередко расценивается налоговыми органами как
свидетельство недобропорядочного поведения налогоплательщика.
Менеджменту компании можно порекомендовать готовиться к тщательной
налоговой проверке в связи с проведением реструктуризации.
Помимо перечисленных проблем, которые можно предусмотреть и
устранить на этапе планирования, необходимо обратить внимание на ряд
правонарушений, в результате которых реорганизация может быть признана
недействительной, как описывалось уже ранее. Наиболее существенными
являются риски, связанные с процедурами слияния и присоединения.
Еще одной проблемой может являться недобор голосов для принятия
решения о реорганизации, Так, для акционерного общества необходимо 75%
голосов акционеров, присутствующих на общем собрании
1
. В обществах с
ограниченной ответственностью в соответствии с п. 8 ст. 37 и статьями 51–56
Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью» решение о реорганизации должно быть принято
единогласно всеми участниками. Несоблюдение данного условия ведет к
признанию данного решения недействительным. Однако согласия
акционеров будет недостаточно, если общая сумма активов реорганизуемых
1
Постановление ФАС Московского Округа от 28.01.2009 № КГ-А40/11946-08 по делу №
А40-7378/08-81-74 «Исковые требования о признании недействительными решений
внеочередного общего собрания акционеров о реорганизации акционерного общества в
форме присоединения удовлетворены правомерно, так как при проведении собрания
акционеров нарушены требования о своевременном и надлежащем извещении акционеров
о его проведении, а также отсутствовал кворум для принятия решения о реорганизации
общества в форме присоединения к другому юридическому лицу». Документ опубликован
не был.
42
предприятий превышает по последнему балансу 30 млн. МРОТ. В этом
случае необходимо получить предварительное согласие Федеральной
антимонопольной службы России. При отсутствии согласия
антимонопольного органа акт государственной регистрации объединения
предприятий признается недействительным (статьи 166 и 168 ГК РФ), что
подтверждает судебная практика (письмо ВАС России от 10.12.92 № С-
13/ОП-357 «О разрешении споров, связанных с учреждением,
реорганизацией и ликвидацией предприятий»).
Наряду с остальными, существует риск несвоевременного
представления информации. Учредители юридического лица, принявшие
решение о его реорганизации, обязаны письменно информировать об этом
кредиторов реорганизуемых компаний (п. 1 ст. 60 ГК РФ). Информация
должна быть направлена не позднее 30 дней с даты принятия решения о
реорганизации, а сообщение о принятом решении размещено в СМИ, в
котором публикуются данные о государственной регистрации юридических
лиц. При нарушении этих требований кредиторы вправе обжаловать
регистрацию созданного предприятия на основании ст. 13 ГК РФ, и,
возможно, реорганизация будет признана недействительной
1
. При этом в
некоторых случаях кредиторам может быть выгодно признание
реорганизации недействительной, и они могут давать ложные показания о
том, что не получили уведомления. Чтобы избежать подобных проблем,
необходимо собирать и хранить доказательства того, что информация о
планируемой реорганизации была получена кредиторами (уведомления,
расписки). В течение этого же времени кредиторы реорганизуемого
предприятия вправе потребовать досрочного исполнения обязательства
должником и возмещения убытков (п. 2 ст. 60 ГК РФ). В результате может
произойти резкий отток финансовых ресурсов, что негативно скажется на
работе всего предприятия. С целью снижения риска, связанного с досрочным
1
Агапова О.И. Защита прав кредиторов при реорганизации юридических лиц: Автореф.
дис. канд. юрид. наук. - М., 2007.
43
погашением требований кредиторов еще до вынесения решения о
реорганизации на общее собрание акционеров (участников), менеджменту
необходимо урегулировать вопрос о погашении своей задолженности с
наиболее крупными кредиторами, для этого нужно:
– составить список кредиторов для уведомления их о реорганизации, в
котором особо выделить тех, с кем предстоит работать с целью минимизации
суммы требований, предъявленных к погашению;
– определить возможные суммы обязательств, которые необходимо
будет погасить досрочно, а также источники финансирования;
– провести инвентаризацию имущества и обязательств, по результатам
которой составляются и подписываются акты о состоянии взаимной
задолженности. На мой взгляд, риски недолжного уведомления (или
неуведомления) кредиторов и их требования досрочно погасить долг
являются одними из самых существенных при реорганизации.
Для реорганизуемых предприятий очень важно соблюсти все процедуры
уведомления кредиторов о реорганизации, поскольку новая компания будет
зарегистрирована только после получения доказательств своевременного
уведомления кредиторов о реорганизации. В противном случае в
регистрации будет отказано
1
.
Для того чтобы исключить возможные проблемы, еще до начала
реорганизации целесообразно пригласить консультанта, который будет
контролировать выполнение всех работ. По аналогии с кредиторами все
акционеры реорганизуемых предприятий не позднее чем за 30 дней до даты
проведения собрания по вопросам реорганизации должны быть письменно
уведомлены об этом, иначе решение о реорганизации может быть
обжаловано в суде. Кроме того, в случае отрицательного голосования
(неголосования) акционер имеет право потребовать от акционерного
общества выкупа своих акций. Такое требование необходимо подать в
1
письмо ФСН России от 27.05.05 № ЧД-6-09/440 «О реорганизации юридических лиц»