45
образован’ие на его основе юридического лица другой орган’изацион’но-
п’равовой формы (ОАО).
2. Смена юридическим лицом одной орган’изацион’но-п’равовой формы
(ГУП) на другую (ОАО) не является основан’ием для изменен’ия п’рава
собствен’ности (ст. 218 ГК РФ).
Это означает, что имущество возн’икающего в резул’ьтате
п’реобразован’ия ОАО п’ринадлежит тому же собствен’н’ику, что и имущество
реорган’изуемого ГУП.
То ест’ь все 100% акций внов’ь образован’ного ОАО должны
п’ринадлежат’ь собствен’н’ику ГУП - Российской Федерации, субъекту РФ или
мун’иципал’ьному образован’ию. Дан’ное положен’ие нашло отражен’ие и в
назван’ии главы VII Закона о п’риватизации.
. П’рава единствен’ного акционера (в том числе полномочия общего
собран’ия акционеров) в таких обществах осуществляют уполномочен’ные
органы государствен’ной власти РФ, субъекта Федерации или
мун’иципал’ьного образован’ия (ст. 39 Закона о п’риватизации).
Современ’ным законодател’ьством о п’риватизации п’раво покупки акций
п’реобразуемого ОАО работн’икам ун’итарного п’редп’риятия не
п’редоставлено.
В соответствии с п. 1 ст. 11 Закона о п’риватизации состав подлежащего
п’риватизации имуществен’ного комплекса ун’итарного п’редп’риятия
оп’ределяется в передаточном акте.
Перечен’ь объектов, не подлежащих п’риватизации, и п’редложен’ия по
их дал’ьнейшему испол’ьзован’ию составляется в п’роизвол’ьной форме с
указан’ием характеристики каждого объекта и его стоимости.
Как показывает п’рактика, зачастую в п’ роцессе п’риватизации возн’икает
воп’рос о возможности формирован’ия в п’реобразован’ном из ГУП (МУП)
акционерном обществе специал’ьного фонда акцион’ирован’ия работн’иков
общества (ФАРО).
46
П’редпосылки для этого содержатся в п. 2 ст. 35 ФЗ от 26 декабря 2015
г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". Указан’ный фонд формируется из
чистой п’рибыли общества и п’редназначен исключител’ьно для п’риобретен’ия
акций общества, п’родаваемых акционерами этого общества для
последующего размещен’ия его работн’икам общества.
В ходе первой волны п’риватизации фонд акцион’ирован’ия работн’иков
общества имел бол’ьшое значен’ие в первую очеред’ь для работн’иков
п’риватизируемых п’редп’риятий.
В настоящее время образован’ие этого фонда не является обязател’ьным.
Он создается лиш’ь в том случае, если возможност’ь и порядок его
формирован’ия (в том числе: размер и порядок создан’ия фонда, нап’равлен’ие
и порядок расходован’ия средств фонда, контрол’ь за их расходован’ием и т.п.)
п’рямо п’редусмотрены уставом ОАО. С учетом п. 2 ст. 37 Закона о
п’риватизации включен’ие в устав создаваемого ОАО положен’ий о создан’ии
ФАРО с формал’ьной точки зрен’ия не зап’рещено.
Однако на п’рактике дела обстоят иначе.
1. Согласно ст. 34 Закона об ун’итарных п’редп’риятиях и стат’ьям 6, 14
Закона о п’риватизации решен’ие о п’реобразован’ии ун’итарного п’редп’риятия
(равно как и утвержден’ие его устава) п’рин’имает собствен’н’ик имущества
п’редп’риятия (обычно уполномочен’ный орган по уп’равлен’ию
государствен’ным имуществом). Возможност’ь участия трудового коллектива
п’риватизируемого ун’итарного п’редп’риятия в создан’ии фонда
акцион’ирован’ия работн’иков общества действующим законодател’ьством не
п’редусмотрена.
2. Вышеуказан’ное в п. 1 полност’ью соответствует нормам главы VII
Закона о п’риватизации, согласно которой п’ри создан’ии ОАО путем
п’реобразован’ия государствен’ного ун’итарного п’редп’риятия все 100% акций
ОАО находятся в государствен’ной собствен’ности. П’ри этом функции
высшего органа уп’равлен’ия обществом - общего собран’ия акционеров -
осуществляются уполномочен’ным органом государствен’ной власти
47
собствен’н’ика акций - РФ или субъекта РФ (п. 2 ст. 39 Закона о
п’риватизации).
Таким образом, формирован’ие в обществе, где 100% акций находятся в
государствен’ной собствен’ности, фонда акцион’ирован’ия работн’иков
общества п’ротиворечит нормам Закона п’риватизации.
Некоммерческие орган’изации (НКО) могут быт’ь п’реобразованы как в
некоммерческие, так и в коммерческие юридические лица.
Порядок их п’реобразован’ия п’риведен в таблице № 2 (см. П’риложен’ие,
стр.83).
Спорным является воп’рос о возможности п’реобразован’ия в
коммерческие юридические лица обществен’ных орган’изаций.
С одной стороны, ст. 17 Федерал’ьного закона от 12.01.2016 N 7-ФЗ "О
некоммерческих орган’изациях" (далее - Закон о НКО) не устанавливает для
обществен’ных орган’изаций огран’ичен’ий на п’реобразован’ие их в
оп’ределен’ные орган’изацион’но-п’равовые формы.
С другой стороны, это умолчан’ие законодателя может быт’ь
истолковано как зап’рет на п’реобразован’ие обществен’ных орган’изаций в
иные формы.
Не все п’росто и с учрежден’иями.
Согласно п. 2 ст. 17 Закона о НКО учрежден’ие может быт’ь
п’реобразовано в фонд, автономную некоммерческую орган’изацию,
хозяйствен’ное общество.
Назван’ным пунктом также установлено, что п’реобразован’ие
государствен’ных или мун’иципал’ьных учрежден’ий в некоммерческие
орган’изации иных форм или в хозяйствен’ное общество допускается в
случаях и в порядке, которые установлены законом.
Это означает, что по смыслу действующего законодател’ьства
допускается п’реобразован’ие мун’иципал’ьных учрежден’ий в коммерческую
орган’изацию тол’ько одной орган’изацион’но-п’равовой формы - хозяйствен’ное
общество и тол’ько в случаях, п’редусмотрен’ных законом.
48
В настоящее время закон о государствен’ных и мун’иципал’ьных
учрежден’иях отсутствует. В такой ситуации п’реобразован’ие учрежден’ий в
коммерческие орган’изации, в том числе в хозяйствен’ные общества,
п’редставляется фактически невозможным.
Видимо, по этой п’ричине п’реобразован’ие учрежден’ий н’икак не
отражено в Законе о п’риватизации. В п’ротивном случае существовал бы
легал’ьный способ обхода п’риватизацион’ной п’роцедуры выкупа
государствен’ного (мун’иципал’ьного) имущества в частные руки.
Теоретически такая вероятност’ь все же существует. Так, действие
Закона о п’риватизации не расп’ространяется на случаи отчужден’ия
"государствен’ного и мун’иципал’ьного имущества в собствен’ност’ь
некоммерческих орган’изаций, создан’ных п’ри п’реобразован’ии
государствен’ных и мун’иципал’ьных учрежден’ий" (подп. 8 п. 2 ст. 3 Закона о
п’риватизации). О том, что некоммерческие орган’изации могут быт’ь
п’реобразованы в хозяйствен’ные общества, мы уже говорили.
В любом случае п’ри п’реобразован’ии некоммерческих орган’изаций
следует учитыват’ь ряд особен’ностей.
1. Решен’ие о п’реобразован’ии коллективной некоммерческой
орган’изации п’рин’имается всеми учредителями (участн’иками, партнерами)
единогласно.
Решен’ие о п’реобразован’ии учрежден’ия п’рин’имает собствен’н’ик его
имущества.
2. Если некоммерческая орган’изация ведет деятел’ьност’ь, которая не
может осуществлят’ься коммерческой орган’изацией, то в момент
п’реобразован’ия НКО в коммерческую орган’изацию эта деятел’ьност’ь должна
быт’ь п’рекращена.
. П’ри переходе от НКО к одной из форм хозяйствен’ного общества
орган’изация утрачивает налоговые л’ьготы, которые она имела в связи со
своей некоммерческой деятел’ьност’ью.
49
3. П’ри расп’ределен’ии долей в уставном капитале нового
(п’реобразуемого) общества должен соблюдат’ься п’ринцип равенства: доли
новых участн’иков должны изначал’ьно быт’ь равными, поскол’ьку эти лица
участвовали в деятел’ьности НКО также на равноп’равной основе, имели
одинаковые п’рава и обязан’ности по отношен’ию к орган’изации.
4. Структура п’реобразуемой НКО (основан’ной на членстве) может
сохран’ит’ься. П’ри этом общее собран’ие НКО п’реобразуется в собран’ие
участн’иков общества, а все специал’ьные нормы, которые были возможны в
НКО, должны быт’ь п’риведены в соответствие с Гражданским кодексом РФ,
ФЗ от 08.02.2018 N 14-ФЗ "Об обществах с огран’ичен’ной ответствен’ност’ью",
ФЗ от 26 декабря 2015 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".
В учрежден’иях структурные изменен’ия п’рактически не требуются:
собствен’н’ик или собствен’н’ики учрежден’ия п’родолжают выполнят’ь свои
функции в качестве учредителя (общего собран’ия участн’иков или
акционеров).
5. По обязател’ьствам, п’ринятым НКО до п’реобразован’ия, могут
возн’икнут’ь воп’росы.
П’родолжат’ь ли работу по грантам, пожертвован’иям и т.п. после
п’реобразован’ия?
Что делат’ь с обязател’ьствами НКО, которые изначал’ьно не могут
выполнят’ься коммерческой орган’изацией?
Ответа на эти воп’росы Закон не дает [35].
2.6 Разделение как форма реорганизации
Под разделен’ием орган’изации пон’имается ее п’рекращен’ие с передачей
всех п’рав и обязан’ностей внов’ь создан’ным орган’изациям.
Хозяйствен’ные общества могут быт’ь подвергнуты разделен’ию без
огран’ичен’ия. Основан’ием для этого являются ст. 57 ГК РФ и нормы ФЗ от 26
50
декабря 2015 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и ФЗ от 08.02.2018 N
14-ФЗ "Об обществах с огран’ичен’ной ответствен’ност’ью".
Для товариществ разделен’ие возможно, если в нем более одного
участн’ика (полного товарища). Если же в товариществе остается один
участн’ик, то оно подлежит ликвидации или п’реобразован’ию в хозяйствен’ное
общество (ст. 81 ГК РФ).
По решен’ию собствен’н’ика ун’итарные п’редп’риятия могут быт’ь
разделены лиш’ь на такие же ун’итарные п’редп’риятия (ст. 32 Закона об
ун’итарных п’редп’риятиях). В п’ротивном случае разделен’ие должно
п’роизводит’ься в соответствии с законодател’ьством о п’риватизации.
Что касается некоммерческих орган’изаций, то потенциал’ьная
возможност’ь их разделен’ия закреплена в ст. 16 Закона о некоммерческих
орган’изациях.
Однако пункт 1 этой стат’ьи сформулирован таким образом, что НКО
может быт’ь реорган’изована в порядке, п’редусмотрен’ном Гражданским
кодексом РФ, Законом о некоммерческих орган’изациях и другими
федерал’ьными законами.
По сути это означает, что если в законе специал’ьно не оговорена
п’роцедура разделен’ия конкретного вида НКО, то разделен’ие дан’ной
некоммерческой орган’изации не может быт’ь осуществлено.
Н’и в одном из ныне действующих законов специал’ьных ссылок на
порядок разделен’ия некоммерческих орган’изаций нет. Поэтому следует
п’ризнат’ь, что п’раво на разделен’ие (равно как и п’раво на реорган’изацию в
порядке выделен’ия, слиян’ия и п’рисоединен’ия) остается лиш’ь декларацией
такой возможности.
Разделен’ие следует отличат’ь от сходной с н’им формы реорган’изации -
выделен’ия. П’ри выделен’ии, в отличие от разделен’ия, реорган’изуемое
п’редп’риятие не п’рекращается, а передает част’ь своих п’рав и обязан’ностей
выделившимся орган’изациям.
51
Разделен’ие - один из наиболее популярных способов реструктуризации
бизнеса.
В зарубежной системе корпоративного п’рава разделен’ием именуется
п’роцедура концентрации капитала.
В отечествен’ной же действител’ьности разделен’ие чаще всего
нап’равлено на вывод наиболее ликвидных активов в различных целях. Но
нужно учитыват’ь, что дан’ные действия вполне могут быт’ь оспорены в
судебном порядке, а сделка по передаче имущества внов’ь создан’ному в
резул’ьтате разделен’ия (выделен’ия) юридическому лицу может быт’ь
п’ризнана н’ичтожной в соответствии со ст. 167 ГК РФ.
П’риведен’ный п’ример из судебной п’рактики основан на случае
выделен’ия орган’изации, однако выводы, сделан’ные судом, сп’раведливы и
п’римен’ител’ьно к разделен’ию юридических лиц.
Постановлен’ие ФАС Северокавказского округа от 18.02.2018 N Ф08-
277/2018 ПБОЮЛ, являвшаяся кредитором ООО-1, обратилас’ь в суд с иском
к ООО-1 и ООО-2 о п’ризнан’ии недействител’ьной сделки по передаче
имущества от ООО-1 к ООО-2, совершен’ной в связи с реорган’изацией ООО-
1, и о п’рименен’ии последствий недействител’ьности н’ичтожной сделки путем
возврата ООО-2 передан’ного ему имущества.
Исковые требован’ия были удовлетворены судом со ссылкой на
следующие обстоятел’ьства.
Как следовало из материалов дела, в течен’ие 2018-2017 гг. стоимост’ь
чистых активов ООО-1 была мен’ьше мин’имал’ьного размера уставного
капитала, установлен’ного законом на дату государствен’ной регистрации
общества. Имущество общества не позволяло удовлетворит’ь требован’ия всех
его кредиторов, в связи с чем подлежало ликвидации. Однако решен’ием
общего собран’ия участн’иков ООО-1 было п’ринято решен’ие о реорган’изации
общества путем выделен’ия из него ООО-2 и совершена сделка по передаче
ему имущества.
52
После п’роведен’ия реорган’изации размер чистых активов ООО-1
умен’ьшился. Внов’ь образован’ному ООО-2 фактически были переданы
тол’ько п’рава без каких-либо обязател’ьств.
Вынося решен’ие, суд исходил из того, что действия по передаче
имущества ООО-1 внов’ь создан’ному ООО-2 являлис’ь действиями,
нап’равлен’ными на установлен’ие, изменен’ие и п’рекращен’ие гражданских
п’рав и обязан’ностей, т.е. - сделкой.
Поскол’ьку стоимост’ь чистых активов ООО-1 на п’ротяжен’ии 2018-2017
гг. имела отрицател’ьное значен’ие, ООО-1 подлежало ликвидации в
соответствии с п. 3 ст. 20 ФЗ от 08.02.2018 N 14-ФЗ "Об обществах с
огран’ичен’ной ответствен’ност’ью". Вместо ликвидации ООО-1 было
реорган’изовано с выделен’ием из него ООО-2 таким образом, что у ООО-1
стоимост’ь чистых активов еще бол’ьше умен’ьшилас’ь. В резул’ьтате
реорган’изации выделившемуся ООО-2 было передано все имущество,
необходимое для осуществлен’ия основной деятел’ьности ООО-1.
Задолжен’ност’ь перед истцом осталас’ь у ООО-1.
П’ри таких условиях сделка по передаче имущества от ООО-1 к ООО-2
была п’ризнана недействител’ьной на основан’ии ст. 168 ГК РФ, п. 3 ст. 20 и
ст. 55 ФЗ от 08.02.2018 N 14-ФЗ "Об обществах с огран’ичен’ной
ответствен’ност’ью". Суд также п’римен’ил последствия недействител’ьности
н’ичтожной сделки в соответствии со ст. 167 ГК РФ.
Рассмотрим п’роцесс разделен’ия на п’римере хозяйствен’ных обществ.
В соответствии со ст. 54 ФЗ от 08.02.2018 N 14-ФЗ "Об обществах с
огран’ичен’ной ответствен’ност’ью" разделен’ием общества п’ризнается
п’рекращен’ие общества с передачей всех его п’рав и обязан’ностей внов’ь
создан’ным обществам. П’ри этом п’ роисходит передача всех п’рав и
обязан’ностей от п’режней орган’изации ко внов’ь образован’ным.
П’редложен’ие о разделен’ии общества выносится его исполн’ител’ьным
органом, советом директоров (наблюдател’ьным советом), ин’ициативной
53
группой участн’иков на рассмотрен’ие общего собран’ия, которое должно
п’ринят’ь решен’ие о разделен’ии единогласно.
В п’роцессе подготовки собран’ия должны быт’ь сформулированы
п’редложен’ия: о порядке и условиях разделен’ия общества, о создан’ии новых
обществ, о составлен’ии разделител’ьного баланса.
В решен’ии общего собран’ия участн’иков реорган’изуемого ("старого")
общества должны быт’ь отражены:
1) решен’ие о п’роведен’ии разделен’ия;
2) порядок и условия разделен’ия;
3) решен’ие о создан’ии новых п’редп’риятий (обществ или
п’роизводствен’ного кооператива);
4) решен’ие об утвержден’ии разделител’ьного баланса;
5) порядок конвертации акций реорган’изован’ного общества в акции и
(или) иные цен’ные бумаги создаваемых обществ (п. 3 ст. 18 ФЗ от 26 декабря
2015 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах");
6) порядок выкупа акционерами - владел’ьцами голосующих акций всех
или части п’ринадлежащих им акций в случае, если п’ри реорган’изации
общества он’и голосовали п’ротив п’ринятия решен’ия о реорган’изации либо не
п’рин’имали участия в голосован’ии по этим воп’росам (п. 1 ст. 75 ФЗ от 26
декабря 2015 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").
П’ри разделен’ии совокупност’ь переходящих от одного общества к
другому п’рав и обязан’ностей отражается в разделител’ьном балансе. В нем
следует четко оп’ределит’ь объем п’рав и обязан’ностей, переходящих к
каждому из внов’ь возн’икших обществ.
Нел’ьзя обойти вн’иман’ием п’роблему так называемой смешан’ной
реорган’изации, когда в резул’ьтате п’реобразован’ия юридического лица одной
орган’изацион’но-п’равовой формы возн’икают п’редп’риятия другой
орган’изацион’но-п’равовой формы либо в реорган’изации участвуют фирмы
разных орган’изацион’но-п’равовых форм (нап’ример, слиян’ие АО с ООО или
выделен’ие АО из п’роизводствен’ного кооператива).
54
П’равоп’римен’ител’ьная и судебная п’рактика в ряде случаев смешан’ную
реорган’изацию п’ризнавала закон’ной.
В то же время в п. 20 Постановлен’ия Пленума ВАС РФ N 19 указано,
что ФЗ от 26 декабря 2015 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" не
п’редусматривает возможност’ь п’роведен’ия реорган’изации акционерных
обществ посредством объединен’ия с юридическими лицами иных
орган’изацион’но-п’равовых форм либо разделен’ия (выделен’ия) на АО и
юридическое лицо другой орган’изацион’но-п’равовой формы.
Таким образом, слиян’ие и п’рисоединен’ие акционерных обществ могут
осуществлят’ься в целях создан’ия более крупного общества, а разделен’ие и
выделен’ие - в целях образован’ия новых акционерных обществ.
Однако свою позицию ВАС РФ высказал тол’ько в отношен’ии
акционерных обществ.
Может ли дан’ная п’рактика автоматически расп’ространят’ься и на
орган’изации других орган’изацион’но-п’равовых форм - закон ответа не дает.
Не подтверждают такой "тотал’ьный" вывод и суды, хотя косвен’но его
сп’раведливост’ь вытекает из содержан’ия раздела 8 Стандартов эмиссии
цен’ных бумаг и регистрации п’роспектов цен’ных бумаг, в котором
возможност’ь обмена долей ООО на акции АО сохраняется тол’ько для
случаев п’реобразован’ия.
Таким образом, сохраняется ли потенциал’ьная возможност’ь
разделен’ия, к п’римеру, ООО на АО и другое ООО, - воп’рос по-п’режнему
спорный.
Разделен’ие общества по решен’ию собран’ия его участн’иков п’роисходит
на добровол’ьных началах. Но возможно и п’ринудител’ьное разделен’ие (п. 2
ст. 57 ГК РФ).
В резул’ьтате разделен’ия создаются новые общества, каждое из
которых должно имет’ь собствен’ные учредител’ьные документы.
Все участн’ики каждого общества подписывают свой учредител’ьный
договор.